10. Понятие и признаки юридического лица. Основные теории юридических лиц.

Юридические лица – организации, имеющие обособленное имущество, несущие самостоятельную ответственность этим имуществом по своим обязательствам и наделенные правами выступать от собственного имени в имущественных и личных неимущественных отношениях, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо возникает с момента регистрации. Основные положения регистрации в настоящее время определяет Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Юридическое лицо регистрируется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, указанного учредителями. Регистрация осуществляется в следующей последовательности:

1. Составляются и подписываются учредителями учредительные документы (устав и/или учредительный договор).

2. Оформляется заявление о регистрации юридического лица по установленной форме. Данным заявлением подтверждаются соблюдение порядка создания учредительных документов, установленных для соответствующей организационно-правовой формы; а также достоверность сведений, указанных в учредительных документах. Заявление удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть заверена в нотариальном порядке.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут выступать следующие физические лица:

· руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

· учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

· руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

· конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;

· иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

3. Кроме того, для регистрации должны быть предоставлены следующие документы:

решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

учредительные документы юридического лица;

документ об уплате государственной пошлины.

Регистрация должна быть проведена в срок не более чем пять дней со дня представления указанных документов в регистрирующий орган.

Регистрирующий орган выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

Признаки юридического лица:

1. Организационное единство – наличие внутренней структуры организации (органов управления, наделенных определенными полномочиями). Внешне этот признак проявляется в наличии учредительных документов, в которых определяется наименование, место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью и компетенция органов управления, права и обязанности учредителей;

2. Имущественная обособленность – означает наличие у организации имущества на праве собственности или ином вещном праве. На этапе создания юридического лица должен быть сформирован уставный (складочный, паевой) капитал, который отражает тот минимальный размер имущества, который необходим для ведения хозяйственной деятельности и гарантирует интересы кредиторов. Все закрепленное за юридическим лицом имущество должно быть отражено на самостоятельном балансе или в смете. Внешне данный признак отражается в наличии денежных средств на расчетном счете организации в банковском учреждении;

3. Самостоятельная ответственность по своим обязательствам предполагает, что участники (учредители) юридического лица по его долгам не отвечают, как и само юридическое лицо не отвечает по обязательствам своих учредителей. Из этого общего правила, однако, имеются исключения (например, в отношении полных товарищей в хозяйственных товариществах – ст. 75, 82 ГК РФ);

4. Право выступать в гражданском обороте от собственного имени. Имя юридического лица необходимо для его индивидуализации и заключается его наименовании, закрепленном в учредительных документах. Заключая сделки, выступая в суде в качестве истца или ответчика, юридическое лицо формально приобретает гражданские права и обязанности для себя, а не для входящих в него физических лиц.

Юридическое лицо должно также иметь официальное место нахождения («юридический адрес»), которое обычно определяется местом его государственной регистрации и обязательно указывается в его учредительных документах. По этому месту ему направляются различные документы, в том числе судебные повестки, и определяется место исполнения некоторых обязательств. В спорных случаях место нахождения юридического лица определяется по месту нахождения его органов.

Также юридическое лицо индивидуализируется с помощью товарного знака (знак обслуживания). Он является условным обозначением использующемся для отличия однородных товаров и услуг, выпускаемых (оказываемых) различными производителями. Наименование мест происхождения товаров используется для обозначения товаров, обладающих особыми свойствами, которые предопределены природными условиями или людскими факторами той местности, где они производятся.

Признание организации юридическим лицом одновременно свидетельствует о наличии у нее гражданской правоспособности, то есть способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности.

ервая по времени – теория фикции: юридическое лицо есть порождение правопорядка, т.е. некоторая юридическая фикция, искусственная конструкция, придуманная законодателем. Родоначальник: папа римский Иннокентий IV, заявивший в 1245 г. на вопрос о возможности отлучения от церкви корпораций, что корпорация не имеет души, а существует лишь в воображении людей. Развитие теория фикции получила в 19 веке в германской цивилистике (Фридрих Карл фон Савиньи и Бернгард Виншайд). Они считали юридическое лицо искусственным субъектом, созданным законом лишь для условной привязки к нему субъективных прав и обязанностей, которые в действительности принадлежат либо его участникам-физическим лицам, либо остаются бессубъектными. В качестве фиктивного понятия ЮЛ рассматривал и Г. Ф. Шершеневич, который считал юридические фикции не мнимыми понятиями, а научными приёмами познания, а юридическое лицо – «искусственным субъектом» оборота, созданным для достижения определенной цели. Теория фикции получила распространение и в англо-американском праве, где корпорация рассматривается как «искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона».

В развитие теории фикции была выдвинута теория «целевого имущества» (Алоис Бринц). Он доказывал, что права и обязанности могут как принадлежать конкретному субъекту, так и служить определенной цели (объекту). Во втором случае субъект права вообще не требуется, так как его роль выполняет обособленное с этой целью имущество (в т.ч. отвечающее за долги, сделанные для достижения соответствующей цели). По традиции оно наделяется свойствами субъекта права, хотя в этом нет необходимости. Планиоль считал, что юридическое лицо – коллективное имущество, которое в качестве субъекта права является юридической фикцией, созданной для упрощения его использования. Плюсы подхода: объяснял необходимость признания ЮЛ в качестве субъекта права; минусы: исключал наличие у такого субъекта собственной воли и интересов (бессубъектные правоотношения).

Другим вариантом развития теории фикции стала «теория интереса» (Рудольф фон Иеринг). Эта теория считает, что права и обязанности юридического лица в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды. Их общий интерес и олицетворяет ЮЛ.

В противоположность теориям фикций стали выдвигаться теории, признающие реальность юридического лица как субъекта права («реалистические теории юридического лица»). В Германии их основателями были Георг фон Беселер, Отто фон Гирке.

Органическая теория Гирке рассматривает юридическое лицо как особый «телесно-духовный организм» («союзную личность»). Реальность существования таких «организмов» предполагает их признание законом, но не искусственное создание. В России реальность ЮЛ отстаивали Н. Дювернуа и И. А. Покровский, назвавший ЮЛ «живой клеточкой социального организма». Достоинство подхода: возможность объяснения наличия собственной воли и интересов ЮЛ, а тем самым его самостоятельности в качестве субъекта гражданского оборота, хотя приравнивание ЮЛ к ФЛ тоже признавалось искусственным. Теория «естественного лица» в начале 20 века распространилась и в американском праве.

В цивилистической науке советского периода был выдвинут ряд теорий, прежде всего применительно к господствовавшим тогда в гражданском обороте предприятиям и учреждениям. Отвергалась теория ЮЛ как обособленного, персонифицированного имущества. ЮЛ – «социальная реальность», наделенная определенным имуществом для достижения общественно полезных целей или для решения социально-экономических задач государства и общества (теория социальной реальностиД.М. Генкина).

Иногда прямо утверждалось, что за государственным ЮЛ всегда стоит само государство, или «всенародный коллектив», являющийся действительным собственником его имущества (теория государстваС.И. Аскназия).

Господствующей в советской циливистике стала теория коллектива,обоснованная в работах А.В. Венедиктова и С.Н. Братуся. Согласно этой теории ЮЛ является реально существующим социальным образованием, имеющим «людской субстрат» (сущность) в виде коллектива его работников, за которым стоит всенародный коллектив трудящихся, организованный в государство. Другие ученые подчеркивали роль администрации государственного ЮЛ (теория директора Ю.К. Толстого). Поскольку воля руководителя признается волей самого ЮЛ и именно через него ЮЛ приобретает права и обязанности, руководитель и представляет собой сущность ЮЛ.

При переходе к рыночному хозяйству стал очевиден ряд недостатков «теории коллектива»: работники государственных юридических лиц, рассматривавшиеся в качестве «людского субстрата», в действительности не являются не только участниками (учредителями) ЮЛ, но и частью «общенародного коллектива-собственника». Очевидно, что советская трактовка ЮЛ как организованного коллектива привели к пренебрежению имущественной стороной дела. В результате, например, разрешение гражданам заниматься предпринимательской деятельностью путем создания производственных кооперативов в соответствии с законом предполагало наличие «людского субстрата» (не менее трёх членов), но не обособленного имущества при начале его деятельности. Такие ЮЛ могли представлять собой простую «пустышку», опасную для потенциальных контрагентов. Эта теория также не даёт удовлетворительного объяснения существования «компаний одного лица», хотя они получили значительное развитие в современной экономике, где их создают в том числе публично-правовые образования. Объявление их фикцией вряд ли можно считать достаточным объяснением их статуса.

Выдвигались и другие концепции:

О.А. Красавчиков – система социальных связей;

Б.И. Пугинский – некое правовое средство, с помощью которого конкретная организация допускается к участию в гражданском обороте.

В современной зарубежной литературе теориям сущности ЮЛ особого внимания не уделяется, характерным даже для немецкого правоведения является указание на то, что юридическое лицо следует рассматривать в качестве юридико-технического понятия, служащего для признания «лиц или вещей» (предметов) правоспособными организациями, а сущность этого понятия объясняется многочисленными теориями, которые «не имеют практического значения и не обладают большой познавательной ценностью». Такой подход в равной мере присущ как континентальному, так и англо-саксонскому праву.

11. Виды юридических лиц и их классификация. Порядок и способы создания юридических лиц.

Все юридические лица могут быть классифицированы по различным основаниям.

По характеру деятельности различают:

Коммерческие организации

Некоммерческие организации

Коммерческими организациямиявляются организации, имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ) и распределяющие полученную прибыль между своими участниками. К ним относят хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы и государственные и муниципальные унитарные предприятия (п. 2 ст. 50 ГК РФ). Данный перечень коммерческих организаций по действующему законодательству является исчерпывающим.

Некоммерческими являются организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между своими участниками. Перечень некоммерческих организаций является незакрытым в том смысле, что существуют самые разные их формы. Они могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, фондов, а также в других формах, предусмотренных законом (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Исходя из определения общих и отличительных черт, рассмотрим более подробно каждое товарищество и общество.

Хозяйственные товарищества.Товарищества бывают двух видов: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Различие между двумя видами строится на различии субъектов, участвующих в данных юридических лицах.

Учредители как полного товарищества, так и товарищества на вере вправе участвовать в управлении делами товарищества (за исключением вкладчиков); получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с бухгалтерской и иной документацией; принимать участие в распределении прибыли; получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Обязанности данных лиц в обоих товариществах состоят в необходимости внесения вкладов в порядке, размерах, способах и в сроки, предусмотренные учредительными договорами, и в неразглашении конфиденциальной информации о деятельности товарищества.

Полное товарищество состоит исключительно из полных товарищей. В роли полных товарищей могут выступать только либо индивидуальные предприниматели, либо коммерческие организации. Унитарные предприятия, как коммерческие организации, также вправе быть полными товарищами в полном товариществе, но при наличии предварительного согласия собственника или уполномоченного им лица. Полный товарищ может выступать в данном качестве только в одном товариществе: не может участник полного товарищества одновременно быть полным товарищем в коммандитном товариществе, и наоборот — полный товарищ товарищества на вере не может быть участником полного товарищества. Это связано с особенностями ответственности полного товарища своим имуществом солидарно в субсидиарном порядке по обязательствам товарищества. В случае отсутствия либо недостаточности имущества товарищества для выполнения обязательств, кредитор вправе требовать удовлетворения по Своему выбору от любого из полных товарищей его личным Имуществом. Поэтому нельзя поручиться по долгам двух товариществ одним и тем же имуществом.

Единственный статутный документ полного товарищества — учредительный договор, заключаемый между полными товарищами в простой письменной форме.

Товарищество — единый и единственный собственник своего имущества, в том числе складочного капитала, сформированного участниками (полными товарищами) при создании товарищества. Законодатель не определил минимальный размер складочного капитала в силу того, что гарантией прав кредиторов товарищества является личное имущество полных товарищей.

Управление деятельностью товарищества осуществляется, по общему правилу, всеми полными товарищами по общему согласию, хотя договор может предусматривать иной вариант, а именно — большинством голосов.

Предпринимательская деятельность товарищества осуществляется последним через предпринимательскую деятельность от имени товарищества каждого полного товарища.

Для устранения конкуренции в аналогичной деятельности товарищества и его более успешного развития полным товарищам запрещено без согласия других совершать от своего имени в своих интересах или интересах третьих лиц сделки, предмет которых однороден предмету деятельности товарищества.

Независимо от того, управомочен ли полный товарищ на ведение дел от имени полного товарищества, он вправе знакомиться с документацией юридического лица. Данное право определено ответственностью полного товарища — в любом случае он будет нести ответственность по долгам товарищества и по выбору кредитора.

Полное товарищество ликвидируется в случаях:

· выхода или смерти кого-либо из участников, признания его безвестно отсутствующим или недееспособным, ограниченно дееспособным, банкротом, открытия в отношении одного из участников по решению суда реорганизационных процедур, ликвидации участника, взыскании кредитором полной доли одного из участников в складочном капитале, если договор не предусматривает продолжение существования товарищества после изложенных событий;

· в товариществе остается один товарищ;

· по иным основаниям, указанным в ст. 61 ГК.

Коммандитное товарищество (товарищество на вере). В этом товариществе так же присутствуют полные товарищи, а также появляются следующие участники — вкладчики. Права и обязанности полных товарищей, порядок их участия в делах товарищества, порядок управления и прочие вопросы идентичны правовому положению участников полного товарищества. Пункт 5 ст. 82 ГК определяет, что к товариществу на вере применяются правила Кодекса о полном товариществе, если это не противоречит специальным нормам о товариществе на вере. Вкладчиками могут быть любые субъекты гражданских правоотношений, как занимающиеся предпринимательской деятельностью, так и не занимающиеся данной деятельностью. Вкладчики не имеют права участвовать в деятельности товарищества и в вопросах его управления. В тоже время вкладчики не несут ответственности по обязательствам товарищества, а рискуют своим вкладом в результате неэффективной деятельности товарищества.

Учредительным документом коммандитного товарищества также служит учредительный договор, который подписывается только полными товарищами. Вкладчики не участвуют в подписании договора, так как не состоят ни с полными товарищами, ни с другими вкладчиками в обязательственных правоотношениях. В договоре не указываются размер вклада, его состав от каждого вкладчика, но определяется общий размер всех вкладов. Внесение вклада вкладчиком удостоверяется свидетельством об участии, которое выдается вкладчику товариществом.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики находятся в привилегированном положении, поскольку имеют преимущественное по сравнению с полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после полного расчета со всеми кредиторами товарищества.

Коммандитное товарищество ликвидируется по тем же основаниям, которые определены для полного товарищества. Но в силу участия в данном товариществе вкладчиков существует дополнительное основание для ликвидации — в случае выбытия всех вкладчиков.

Хозяйственные общества.К ним относятся общество с ограниченной ответственностью (далее — ООО), общество с дополнительной ответственностью (далее — ОДО), акционерное общество — открытое (далее ОАО).

Итак, общество с ограниченной ответственностью — учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами. Подобное разделение уставного капитала не создает общей долевой собственности участников на данное общество. Величина доли участника позволяет определить размер его участия в делах общества, соразмерную часть в доходах и расходах общества и величину ликвидационной квоты. ООО — единый и единственный собственник своего имущества, как внесенного учредителями в качестве вкладов, так и приобретенного в процессе предпринимательской деятельности общества. Учредители имеют в отношении общества обязательственные права — права требования в отношении совершения определенных действий, указанных в ст. 67 ГК по отношению к учредителю.

В отличие от полных товарищей в товариществах, учредители ООО (как и других хозяйственных обществ) не несут ответственности по обязательствам данного юридического лица, но только риск убытков в виде утраты своего вклада по результатам деятельности ООО. Из этого правила есть одно исключение — по обязательствам общества отвечает тот участник, который не внес полностью в установленном порядке свой вклад. Но и такая ответственность ограничена размерами неоплаченной части вклада.

ООО может быть учреждено как одним участником, так и несколькими лицами. Не определяя минимальное количество, законодатель вместе с тем указывает максимальное — не более 50 участников. Превышение этой цифры влечет следующие последствия: либо ликвидация, либо преобразование в ОАО или производственный кооператив. Участником ООО может быть как предприниматель, так и лицо, не занимающееся данной деятельностью.

Обязанности участников ООО аналогичны обязанностям участников хозяйственных товариществ. Но в отличие от полных товарищей участники общества не несут такой обязанности, как необходимость самостоятельного осуществления предпринимательской деятельности от имени юридического лица. Права учредителей ООО также идентичны правам участников товариществ.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав. Если общество учреждается одним лицом, то составляется только устав. Учредительный договор подписывается учредителями, а устав утверждается ими.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100-кратной величины минимального размера оплаты труда, установленного законодательством РФ на дату регистрации общества. К моменту регистрации должно быть оплачено не менее половины уставного капитала, другая половина — в срок не более одного года с момента регистрации. Данные правила направлены на защиту прав кредиторов общества, в силу того что учредители не несут ответственности по долгам ООО.

Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Участник общества вправе переуступить свою долю или ее часть. В зависимости от того, кому он ее переуступает, различаются и условия данной переуступки:

· переуступка доли (ее части) другому участнику общества осуществляется без каких либо условий;

· переуступка указанного объекта третьему лицу возможна только в том случае, если такая переуступка прямо не запрещена уставом общества. При этом участники общества имеют право преимущественной покупки доли (ее части) пропорционально размерам своих долей. В этом случае участник — отчуждатель доли обязан сначала предложить ее другим участникам на тех же условиях, на которых он собирается предложить ее третьему лицу. Если в течение 30 дней (или в иной срок, установленный учредительными документами) участники не изъявят желания приобрести отчуждаемый объект, то правомочно совершение сделки с третьим лицом.

Управление в обществе строится на принципе разделения властей и осуществляются следующими органами.

Орган управления — высший орган общества, которым является общее собрание участников. Данный орган призван определять основные направления деятельности общества и решать иные вопросы. Ряд вопросов составляет исключительную компетенцию, а следовательно, не может быть передан на рассмотрение другим органам общества. Законодательством подробно определены порядок проведения собраний (как очередных, так и внеочередных) и порядок принятия участниками решений.

Исполнительный орган общества призван реализовывать решения общего собрания и руководить непосредственной деятельностью ООО.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общее собрание участников избирает на срок, определенный уставом, ревизионную комиссию или ревизора.

ООО прекращает свое существование (ликвидируется либо преобразовывается) добровольно (тогда необходимо получить согласие всех его участников), либо по основаниям, предусмотренным законами.

В отношении такого вида реорганизации, как преобразование, ГК устанавливает императивное правило: ООО может быть преобразовано либо в акционерное общество, либо в производственный кооператив. Другие организационно-правовые формы для данной процедуры неприемлемы.

В процессе деятельности общества из него может выйти участник независимо от согласия других участников. При выходе из ООО он должен получить в денежном выражении сумму, соответствующую его доле в уставном капитале, в порядке и сроки, предусмотренные уставом.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) — общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами. По своей природе, учредительным документам, участникам, их правам и обязанностям, порядку управления и прочим вопросам данное общество практически идентично ООО. В силу этого ГК установил, что к данному обществу применяются правила Кодекса об ООО, если самим ГК не установлено иное.

Основное отличие ОДО от ООО строится на имущественной ответственности участников ОДО по долгам общества. При недостаточности либо отсутствии имущества самого общества с дополнительной ответственностью его кредиторы могут обратить в солидарном порядке взыскание на личное имущество участников в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов (отсюда и название общества — с дополнительной ответственностью).

Кроме того, при несостоятельности (Банкротстве) одного из участников общества его ответственность по обязательствам ОДО ложится на оставшихся участников пропорционально их вкладам, если иное не установлено учредительными документами общества.

Акционерное общество — общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Так же как и участники ООО, акционеры не несут ответственности по долгам общества, но только рискуют утратить свои вклады в результате деятельности АО. Акционеры, не полностью оплатившие свои акции, отвечают солидарно по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежавших им акций.

Отличительная особенность АО от иных хозяйственных обществ основывается на порядке формирования уставного капитала. В акционерном обществе уставный капитал формируется за счет размещения акций (эмиссионных ценных бумаг). Акция как объект предпринимательского права и составляющая уставного капитала общества в силу достаточно свободного оборота позволяет привлечь к участию в хозяйственном обороте широкий круг лиц.

Участником (акционером) АО может быть любой субъект, как занимающийся предпринимательской деятельностью, так и не предприниматель. Могут выступать в качестве акционеров также государственные органы или органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральными законами. Так же как и в ООО, не может быть единственным учредителем АО другое общество, состоящее из одного участника.

В отличие от ООО и ОДО учредительным документом АО служит только устав, в котором определены принципы и основные условия существования и работы.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Законодатель определил минимальный размер уставного капитала на момент регистрации общества:

— 1000-кратная сумма минимального размера оплаты труда.

Структурная система органов акционерного общества сложнее, чем у других обществ. И, по системе расположения от высшего к последующим, выглядит следующим образом.

Высший орган управления — общее собрание участников (акционеров). И, так же как в ООО и ОДО, общее собрание акционерного общества имеет свою исключительную компетенцию (те правомочия, которые может осуществлять лишь общее собрание и не вправе передать другим органам). Общество должно ежегодно проводить общее собрание, но могут быть и внеочередные.

Следующий орган АО — это совет директоров, или наблюдательный совет. Данный орган служит также органом управления и осуществляет общее руководство деятельностью общества. Наличие еще одного органа управления объясняется тем, что акционерные общества в основном состоят из значительного числа акционеров и собирать всех каждый раз для решения какого-либо вопроса, относящегося к деятельности общества, нецелесообразно, долго и достаточно трудоемко. В то же время совет директоров не вправе решать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания. При численности акционеров — владельцев голосующих акций менее чем 50 участников можно не создавать совет директоров. Но данная возможность должна быть прямо предусмотрена уставом общества, и в нем должно содержаться указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. При отсутствии в обществе совета директоров его функции осуществляет общее собрание акционеров.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизор (ревизионная комиссия), который избирается общим собранием акционеров. Также осуществление контроля может быть возложено на аудитора. Выбирает аудитора общее собрание акционеров и заключает с ним договор.

Производственный кооператив — следующая организационно-правовая форма коммерческих организаций. Производственный кооператив (артель) — добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

По общему правилу, членами кооператива являются физические лица, и только в случаях, прямо предусмотренных законами и учредительными документами, членами данного юридического лица могут быть также и юридические лица. Законом установлено минимальное количество членов кооператива — не менее пяти лиц (п. 3 ст. 18 ГК).

Кооператив становится единым собственником имущества, внесенного членами кооператива в качестве взносов, и имущества, приобретенного впоследствии в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Имея единственного собственника на данное имущество в лице кооператива, вместе с тем имущество кооператива условно поделено на паи между его членами. Члены кооператива имеют обязательственные права в отношении самого кооператива требовать выплаты прибыли и ликвидационной квоты в обусловленном размере, а также право участия в управлении кооперативом

Построение кооператива основывается на принципе членства. Поэтому данное юридическое лицо можно отнести к следующей классификации «объединение лиц — объединение капталов». Но, в то же время, ни состав паевого взноса, ни его размер не влияют на правовое положение члена кооператива. Прибыль, полученная в результате деятельности кооператива, по общему правилу, подлежит распределению среди его участников соразмерно их личному трудовому участию. Так же определяется и размер ликвидационной квоты. Иной порядок рассмотрения может быть определен в уставе кооператива. Размер взноса не влияет на право управления. При принятии решений каждый член кооператива имеет только один голос.

Законом установлена дополнительная ответственность членов кооператива по его долгам, и в то же время возможность взыскания кредиторами какого-либо участника кооператива его пая. Но это возможно только тогда, когда недостаточно иного его имущества (п. 2 ст. 107 ГК).

Единственный учредительный документ данного кооператива — устав.

Управление в кооперативе осуществляется через следующие органы:

1)общее собрание членов кооператива — высший орган управления. Общее собрание, так же как и аналогичный орган рассмотренных хозяйственных обществ и товариществ, имеет ряд полномочий, которые составляют его исключительную компетенцию;

2)наблюдательный совет. Создается в кооперативах с численностью членов более пятидесяти с целью осуществления контроля за деятельностью исполнительного органа;

3)исполнительный орган в форме правления и/или его председателя. Данный орган осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива.

В отличие от хозяйственных обществ, товариществ в составе данных органов кооператива могут быть только его члены.

Прекращение членства возможно в следующем порядке по следующим основаниям:

1) в добровольном порядке путем выхода из членов кооператива. Данное право не обладает каким-либо условиями и может быть реализовано членом кооператива по своему усмотрению в любое время без объяснения каких-либо причин. Независимо от даты выхода стоимость его паевого взноса и иные выплаты будут ему произведены по окончании финансового года, после утверждения общим собранием годового бухгалтерского баланса, если иное не установлено уставом;

2) в принудительном порядке путем исключения из кооператива по решению общего собрания. Для принятия данного решения необходимо установление факта неисполнения или ненадлежащего исполнения членом кооператива своих обязанностей, предусмотренных уставом, и в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.

Для членов органов кооператива предусмотрены дополнительные основания для исключения: член наблюдательного совета или исполнительного органа не может быть членом в аналогичном кооперативе.

Независимо от того по каким основаниям было произведено исключение члена кооператива, он вправе требовать выплат (в том числе получение стоимости пая), предусмотренных уставом кооператива.

Член кооператива вправе передать свой пай (его часть) также и третьему лицу, т.е. лицу, не являющемуся членом кооператива. В этом случае необходимо получить согласие кооператива, и остальные члены кооператива имеют преимущественное право покупки продаваемого объекта (пая или его части).

Государственные и муниципальные унитарные предприятиятакже отнесены законодателем к коммерческим организациям, но они, в отличие от рассмотренных юридических лиц, не наделены правами собственности на закрепленное за ними имущество. Унитарное предприятие как организационно-правовая форма рассчитано только на тех юридических лиц, которые создаются на базе государственной или муниципальной собственности.

Имущество предприятия возникает не на основе объединения учредителями своих взносов, а через выделение собственником части своего имущества и закрепление его за предприятием на каком-либо ограниченном вещном праве (право хозяйственного ведения, право оперативного управления). Такой порядок и определяет унитарность (неделимость имущества) предприятия. В силу унитарности в предприятии отсутствует такой признак, как членство, характерный для ранее рассмотренных коммерческих организаций.

В качестве учредительного документа унитарного предприятия выступает устав.

Унитарное предприятие не отвечает по обязательствам своего учредителя. В то же время собственник будет привлечен к ответственности в субсидиарном порядке по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, но не будет нести никакой ответственности по долгам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения. Независимо от того на каком ограниченном вещном праве основано унитарное предприятие, собственники несут субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия в результате несостоятельности (банкротства), если данное банкротство было вызвано учредителем и имущества самого унитарного предприятия недостаточно.

По своим обязательствам унитарные предприятия отвечают в следующем порядке:

1) унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, отвечает всем принадлежащим ему имуществом;

2) унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, — только денежными средствами, находящимися в его распоряжении.

Из изложенного видно, что унитарные предприятия бывают нескольких видов.

В соответствии с тем вещным правом, которым обладает унитарное предприятие в отношении имущества, переданного ему учредителем (собственником), унитарные предприятия классифицируются на следующие два вида: унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, и унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления.

В зависимости от формы собственности имущества, на основе которой создается унитарное предприятие, выделяют предприятия, чье имущество относится к государственной собственности, и предприятия с имуществом, являющимся муниципальной собственностью.

Собственник, создавая унитарное предприятие и передавая ему часть своего имущества, права собственности на данное имущество не утрачивает. Он наделяет созданное им предприятие ограниченным вещным правом (производным от права собственности) в отношении имущества, которое передал. В зависимости от того, кто принимал решение о создании унитарного предприятия, тот и утверждает устав данного предприятия, определяет предмет и цели деятельности. Это же лицо назначает руководителя (директора) унитарного предприятия и заключает с ним контракт. Также осуществляет контроль за использованием по назначению имущества и за его сохранностью.

Имущество, передаваемое собственником унитарному предприятию при его создании, составляет в том числе и уставный фонд предприятия.

За то, что собственник передал унитарному предприятию часть своего имущества в право хозяйственного ведения, он имеет право на получение части прибыли.

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство контролирует законность их создания в интересах участников имущественного оборота. Из этого вытекает требование об обязательной государственной регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК). Для детального регулирования порядка государственной регистрации юридических лиц принят специальной ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8.08.2001 г.

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) – в большей части организаций, собственник их имущества или уполномоченный орган – при создании унитарных предприятий или учреждений, а также иные лица, вносящие имущественные вклады (фонды).

Законодательству известны различные порядки регистрации юридических лиц:

1. Явочно-нормативный. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители являются в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создаётся большинство ЮЛ.

2. Разрешительный. Этот порядок предусмотрен в качестве исключения для ЮЛ, предполагающих заниматься только предпринимательской деятельностью. Он связан с необходимостью получения предварительного разрешения от органов публичной власти на создание соответствующего ЮЛ, что служит общим интересам участников оборота. В таком порядке создаются коммерческие банки, а также юридические лица, могущие занять доминирующее или монопольное положение на рынке определенных товаров. Т.о. очевидна невозможность полного отказа от разрешительного порядка даже в развитой рыночной экономике.

Юридическое лицо считается созданным с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п.2 ст. 51), с этой же даты возникает и его правоспособность. Государственной регистрации подлежат также все изменения статуса ЮЛ, его Устав. Регистрация осуществляет ИФНС либо органами юстиции в порядке, предусмотренном ФЗ. ИФНС (органы юстиции) ведёт также и Реестр, который находится в свободном доступе, чтобы каждый мог получить информацию о потенциальном партнёре посредством выписки.

Процесс государственной регистрации начинается с момента фактической подачи документов в регистрирующий орган. Список документов установлен в ст. 12 ФЗ:

подписанное заявителем заявление по форме, установленной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;

решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

документ об уплате государственной пошлины.

На втором этапе производится обязательная проверка регистрирующим органом предоставленных документов. Проверка состоит из двух стадий: внешней проверки (полнота представления, порядок составления, наличие реквизитов) и внутренней проверки содержания документов на соответствие законодательству РФ.

После всесторонней проверки производится собственно регистрация юридического лица. Срок регистрации исчисляется со дня фактической подачи документов, и согласно ФЗ не должен превышать пяти рабочих дней. Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителем (учредителями) в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае его отсутствия – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени регистрируемого юридического лица без доверенности. Специальными федеральными законами может устанавливаться порядок регистрации отдельных юридических лиц.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

При поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем. При этом регистрирующий орган обязан выдать документ в бумажном виде по запросу заявителя. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц в качестве страхователей. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, порядок и сроки их предоставления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством Российской Федерации.