3) Понятие и виды источников гражданского права.

Источник – формы выражения гражданско-правовой нормы, имеющее общеобязательное юридическое значение. Источник имеет важные значение для любой отрасли права, в том числе и гражданского, поскольку источник устанавливается государством в качестве обязательного и имеет важное правоприменительное значение. Т.к. РФ относится к системе континентального права к числу источников ГП относят:

1) Международные договоры и соглашения . Например, Парижская конвенция 1883 года «Об охране промышленной собственности» п. 1 ст. 7

2) Нормативные правовые акты. В нормативных актах идет деление на следующие источники:

1. Конституция РФ

2. ФКЗ

3. ФЗ (гражданский кодекс в 4 частях)

4. Указы президента РФ

5. Постановление правительства РФ

6. Акты министерств и ведомств

7. Постановление пленумов судов. (не все относят их к числу источников права, как НПА)

3) Обычаи . Если раньше под обычаем понимался обычай делового оборота, то в настоящее время (ст. 5 ГК) обычай – это широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, непредусмотренное законодательством в независимости – есть оно, зафиксировано где-то или нет. Т.Е. были внесены изменения, в силу чего определение обычая получило более объемный характер.

Правило инкотермс 90 – ни кем не утверждены, не регламентированы, но являются обычаем делового оборота

В других системах права – прецедент (англо-саксонское право)

Не признаются источниками права, но некоторые авторы к ним относят:

1) Обыкновения – это унифицированные правила для определенных видов деятельности

2) Заведенный порядок

3) Доктринальные мнения ученых

4) Ненормативные правовые акты

5) Постановление пленумов

4. Обычаи. Аналогия закона. Аналогия права. Значение актов высших судебных органов и судебной практики.

Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Такие обычаи не будут применяться, если они противоречат обязательным для сторон положениям законодательства или условиям договора.

Аналогия закона - это применение к отношениям, которые не урегулированы законодательством или договором, норм ГП, регулирующих сходные отношения.

Условием применения аналогии закона является отсутствие:

• регламентации данных отношений законодательством;

• соглашения между сторонами по данному вопросу;

• обычаев делового оборота, которые могут быть применены к данным отношениям;

• противоречия между применяемой нормой права и существом отношения, подлежащего урегулированию.

Применение аналогии закона вызвано тем, что законодательство не всегда успевает сформироваться в отношении уже существующих ГПО.

Аналогию закона следует отличать от аналогии права.

Аналогия права - это применение общих начал и смысла гражданского законодательства с учетом требований добросовестности, разумности и справедливости.

Аналогия права применяется только при невозможности использования аналогии закона. При этом требования добросовестности следует понимать как добросовестные действия сторон (исправно исполняющих свои обязательства), разумности - как учет жизненных обстоятельств, конкретной обстановки, возможных последствий и др. (например, устранение недостатков товара в разумный срок), справедливости - как учет интересов обеих сторон.

Значение актов высших судебных органов и судебной практики состоит в:

• Толкование норм права - уяснение смысла и содержания конкретной нормы права.

• Информативная (обзоры и т.д.)

Формально источниками права они не являются, но тем не менее, нижестоящие суды руководствуются разъяснениями и обязательно учитывают их при вынесении решения.