46. Удержание имущества и задаток как способ обеспечения исполнения обязательств.

Суть удержания (ст.359 гк) состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или другому лицу, указанном в дог-ре, при неисполнении должников в срок обязательства по ее оплате или возмещению кредитору связанных с нею издержек и убытков имеет право удержать вещь до исполнения соответствующего обязательства.

ст.359 гк предусматривает трансформацию права удержания в обычное залоговое право. Соответственно установлено, что требование кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяется в объеме и порядке, предумостренных для требований, обеспеченных залогом.

Во второй части гк рф право удержания специально договорено для договоров подряда, перевозки, поручения, комиссии.

в договоре подряда, конкретизируя нормы о праве удержания, указывает, что при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание рез-та работ, а так же принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки вещи, остатка неиспользованного материала.

ст.712 указывает всего лишь приблизительный круг объектов(вещей), которые могут удерживаться подрядчиком и служить обеспечением, и данный здесь перечень не явл. исчерпывающим. В законе специально указыает на удержание вещей, принадлежащих заказчику, а не подрядчику.

....Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по дог-ру платежей др.стороне, в док-во заключения дог-ра и в обеспечение его исполнения (п.1 ст.380)

Задаток выполняет след. ф-ции:

во-первых, способ платежа

во-вторых, соглашение о задатке, независимо от суммы, должно быть совершено в письменной форме, и если впоследствии возникает спор о том, заключен ли сторонами основной дог-р, соглашение о задатке подтверждает наличие такого дог-ра

в-третьих, задаток явл. одновременно способом обеспечения исполнения обязательства. Его дают для того, чтобы дополнительно связать стороны. Если сторона, которая дала задаток, уклонится от исполнения обязательства, задаток для нее пропадает. Но если окажется, что в неисполнении обязательства ответственна сторона, которая получила задаток, он подлежит возврату в двойном размере.

В случаях, когда обязательство прекращается до его исполнения, независимо от того, последовало ли это вследствии невозможности исполнения или соглашения сторон, задаток должен быть возвращен.

Соглащение о задатке, по общему правилу, не устраняет права потерпевшей стороны потребовать от стороны, ответственной за нарушение договора, возмещения причиненных ею убытков, превыщающих сумму задатка. Однако стороны могут в соглашении о задатке предусмотреть запрещение взыскания каких бы то ни было убытков.

Задаток следует отличать от аванса. Как и задаток, аванс дается в счет будущих платежей. Он может также служить доказательством наличия основного дог-ра. Однако аванс, в отличие от задатка, не выполняет обеспечительной ф-ции. Поэтому независимо от того, какая из сторон ответственна за неисполнение обязательства, в подобных случаях тот, кто получил аванс, должен его возвратить другой стороне.

В случае спора относительно того, служит ли переданная сумма задатком или авансом, следует руководствоваться п3. ст. 380 гк рф: уплаченная сумма должна рассматриваться как аванс, если не доказано обратное.