95. Понятие и виды гражданско-правовых договоров.

 

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с гражданским законодательством к договорам как разновидностям сделки применяются правила о сделках, и поэтому к обязательствам, воз­никающим при заключении договоров, применяются положе­ния об обязательствах, если иного не предусмотрено зако­ном или договором.

Договор — юридический факт, так как порождает воз­никновение правоотношений. Источник данного юридического факта —воля сторон, отношения между которыми регулирует заключенный договор.

При заключении договора стороны руководствуются принципом свободы договора, в соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в его заключении. Понуждения к заключению договора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. Кроме того, стороны вправе заключить любой договор, в который могут включаться элементы различных договоров. Единственное ограничение — заключение договоров, противоречащих за­конодательству.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

 

Все гражданско-правовые договора классифицируются по следующим основаниям.

В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между сторонами договоры подразде­ляются:

1. на односторонние, в которых у одной стороны имеют­ся только права, а у другой — лишь обязанности (на­пример, договор ЗАЙМА), исполняются только одной стороной, следовательно, только одна из сторон обя­зана совершить определенные действия в пользу дру­гой (последняя имеет к ней лишь право требования);

2. двусторонние (взаимные), в которых каждая из сторон имеет определенные права и обязанности, поэтому такие договора предоставляют равенство сторон; каж­дая из сторон считается должником в том, что обязана сделать в пользу другой стороны, и одновременно кре­дитором в отношении того, что имеет право требовать.

 

По характеру возникающих правоотношений, т.е. в зависимости от того, должна ли получить сторона, ис­полнившая договор, плату или иное встречное предос­тавление, гражданско-правовые договоры подразделяются:

1. на возмездные, по которым сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за испол­нение своих обязанностей; возмездность договора не предполагает обязательной эквивалентности (в зако­не в некоторых случаях содержится прямое указание на возмездность договора);

2. безвозмездные, согласно которым одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (безвозмездность является призна­ком некоторых договоров, например договора да­рения).

По моменту возникновения прав и обязанностей различают следующие договоры:

1. консенсуальный, для которого достаточно одного соглашения сторон, права и обязанности по догово­ру возникают с момента достижения соглашения сто­рон (например, договор купли-продажи); передача имущества (вещи совершается во исполнение обя­занностей по существующему договору; моменты заключения и исполнения такого договора могут не совпадать);

2. реальный, права и обязанности по которому устанав­ливаются только с момента передачи вещи или для возникновения которого, кроме соглашения сторон, необходима передача вещи (например, договор зай­ма, хранение с участием граждан);

3. формальный, для заключения которого необходимо оформление в определенной законом письменной форме или нотариальной, государственной регистрациях (консенсуальный и реальный договор могут быть формальным).

В зависимости от юридической направленности выделяют следующие договоры:

1. основной, который должен быть заключен на осно­вании предварительного договора;

2. предварительный, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор на условиях, предус­мотренных данным договором (предварительный до­говор должен содержать существенные условия ос­новного договора и указание срока, в который стороны обязаны заключить последний; если срок не опреде­лен, основной договор подлежит заключению в тече­ние года с момента заключения предварительного до­говора).

В зависимости от того, кто может требовать исполнения договора, договоры бывают:

1. в пользу участников договора (право требования исполнения принадлежит только участникам до­говора);

2. в пользу третьих лиц (стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредито­ру, а указанному или не указанному в договоре тре­тьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу).

В зависимости от основания заключения выделяют следующие виды договоров:

1. обязательные, заключение которых обязательно хотя бы для одной стороны;

2. публичные, при которых их субъекты обязаны выпол­нять определенные обязательства в отношении каж­дого, кто к ним обратится (розничная торговля, услу­ги связи, энергоснабжение и т.п.); при этом, условия договора (цена товаров, работ и услуг и пр.) устанав­ливаются одинаковыми для всех потребителей, за ис­ключением случаев отдельных категорий потребите­лей (льготников).

В зависимости от способа заключения выделяют следующие виды договоров:

1. взаимосогласованные, при заключении которых все условия устанавливаются всеми сторонами, участву­ющими в договоре;

2. договоры присоединения, условия которых определе­ны одной из сторон в формулярах или иных стандарт­ных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному до­говору в целом.

Признаки договора присоединения:

1. договор разрабатывает одна сторона, используя фор­муляр или иную стандартную форму, другая сторона в определении условий договора не участвует;

2. формуляр или иная стандартная форма договора раз­рабатываются стороной, предлагающей (использу­ющей) договор присоединения; такой формуляр (иная стандартная форма) в отличие от типового или при­мерного договора не подлежит утверждению и не тре­бует опубликования в печати;

3. оферентом выступает сторона, разработавшая дого­вор присоединения;

4. акцептом договора присоединения признается согла­сие заключить такой договор, выраженное путем под­писи на формуляре (стандартной форме) либо совер­шения конклюдентных действий;

5. как правило, договор присоединения принимается це­ликом, т.е. к нему не может быть составлен протокол разногласий (представлены возражения в другой форме), при разногласиях хотя бы по одному из ус­ловий договора он признается незаключенным;

6. условия договора присоединения должны соответствовать ГК РФ, другим законам или иным правовым актам, отражать права, обычно предоставляемые по договорам такого вида.

96. Порядок заключения гражданско-правового договора

1. Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов.

В содержании договоров принято разграничиватьсущественные, обычные и случайные условия.

Существенными признаются условия, без которых данный вид договора не может считаться заключенным. Отсутствие соглашения по всем существенным условиям означает, что между сторонами договор не заключен. Поэтому существенные условия определяют обязательное содержание договора. Существенными закон признает:

- условия о предмете договора;

- условия, определенные законом как существенные;

- условия, являющиеся необходимыми для договоров данного вида;

- условия, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ч. 1 ст. 638 ГК Украины).

Условия о предмете договора индивидуализируют предмет исполнения (например, наименование и количество поставляемых товаров), а нередко определяют и характер самого договора. Так, условие о возмездной передаче индивидуально-определенной вещи характеризует договор купли-продажи, а о ее изготовлении – договор подряда. При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет исполнение нему становится невозможным, а договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным.

В ряде случаев закон сам называет те или иные условия договора в качестве существенных. Например, в ст. 982 ГК Украины прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1035 ГК Украины перечислены существенные условия договора управления имуществом. Иногда закон обязывает включить в договор то или иное условие, прямо не называя его существенным. Так, условие о размере вклада каждого из участников полного общества должно содержаться в учредительном договоре такого общества в силу ч. 2 ст. 120 ГК Украины, а в договоре о простом товариществе оно необходимо в силу его природы, предполагающей соединение вкладов участников (ст. 1132 ГК Украины). В обоих случаях речь идет о существенном условии.

 

Участник будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само о себе не являющееся необходимым для данного договора, например, облечь его в нотариальную форму и распределить между сторонами расходы по оплате пошлины, хотя по закону такая форма и не является обязательной для договоров данного вида.

В свою очередь существенные условия могут подразделяться на предписываемые и инициативные. Условия, необходимые для заключения договоров данного вида, например, условия о предмете договора, считаются предписываемые законом. Условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассматриваются в качестве инициативных. Таковыми, в частности, могут быть условия, конкретизирующие срок исполнения договора (графики отгрузок товара, сдачи этапов работ и т.п.); условия, направленные на дополнительное улучшение качества предмета исполнения ил повышения его сохранности (о таре, упаковке, порядке приемки товара или результата работ т.п.); условия об особенностях ответственности за нарушение его условий и др.

К обычным традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т.п.). Невключение обычных условий в договор не сказывается на его силе. В этом случае применяются правила соответствующей правовой нормы. Например, если в договоре не указано место исполнения договора, то стороны молчаливо согласились исполнить обязательство в месте, определенном в самом законе (ст. 647 ГК Украины). Но если бы стороны пожелали установить новое место исполнения, тогда они должны предусмотреть это в договоре.

В теоретической и учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются сторонами, но входят в содержание договорного обязательства[50].

Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо предложенными одной из сторон, всегда, поэтому являются существенными, а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон.

В случаях, когда то или иное условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются условиями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Если, например, в договоре морской перевозки груза не предусмотрены сроки погрузки и разгрузки судна, то эти сроки должны определяться в соответствии со сложившейся практикой (деловыми обыкновениями) в данному порту.

 

2. Форма договора подчинена общим правилам, установленным для формы сделок (см. выше, с. 306 данного пособия и след.). Исключение составляют случаи, когда непосредственно в законе установлена определенная форма для конкретного вида договоров.

Договор может быть заключен в любой форме, если требования относительно формы договора не установлены законом (ч. 1 ст. 639 ГК Украины).

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента придания ему этой формы, даже если законом эта форма для данного вида договоров не требовалась.

Если стороны договорились заключить в письменной форме договор, по которому законом не установлена письменная форма, то такой договор считается заключенным с момента его подписания сторонами.

Если стороны договорились заключить в нотариальной форме договор, по которому законом не установлена нотариальная форма, то такой договор считается заключенным с момента его нотариального удостоверения (ст. 639 ГК Украины).

Однако применительно к отдельным видам договоров ГК делает исключение, предписывая сторонам обязательное заключение договора в форме единого документа, подписываемого ими. Такие требования установлены к примеру в отношении формы договоров продажи недвижимости, продажи предприятия, управления имуществом.

 

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

- сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

- достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ч. 1 ст. 638 ГК Украины).

Заключение договора, сходя из природы этой гражданско-правовой категории (соглашение сторон), предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение.

Когда говорят о заключении договора, имеют в виду договор как дву- или многостороннюю сделку, т.е. юридический факт, порождающий гражданско-правовое обязательство.

Традиционным для законодательства и гражданско-правовой доктрины является выделение двух случаев заключения договора: между «присутствующими» и между «отсутствующими». В обеих ситуациях можно выделить и аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). Соответственно лицо, сделавшее предложение, называется оферентом, а лицо, принявшее предложение, - акцептантом.

Однако в первом случае, когда условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон результатом которого является подписанный обеими сторонами текст договора, последовательность различных стадий не имеет юридического значения. Поэтому процесс заключения договора между «присутствующими» не требует детального правового оформления.

Во втором случае, когда речь идет о заключении договора между «отсутствующими», имеется в виду не пространственное удаление сторон друг от друга, а, как подчеркивал Г.Ф. Шершеневич, «момент разъединенности по времени изъявления воли. Если стороны поставили себя в невозможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одна после другой, то договор между отсутствующими контрагентами налицо, как бы ни были близки они друг от друга»[51].

Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой стороне свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (ч. 1 ст. 641 ГК Украины).

Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора:

1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт.

При этом стадии оферты и акцепт оферты являются обязательными для всех случаев заключения договоров. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения. Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проект договора).

Под офертой понимается предложение заключить договор (ч. 1 ст. 641 ГК Украины).

Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:

- быть адресованным конкретному лицу (лицам);

- быть достаточно определенным;

- выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

- содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное свойство – безотзывность. Принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для лица отозвать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ч. 3 ст. 641 ГК Украины). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может быть разработанный стороной проект договора.

Реклама или другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, являются приглашением делать предложения заключить договор, если иное не указано в рекламе или других предложениях (ч. 2 ст. 641 ГК Украины), но самой офертой не являются, их цель – показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных., не преследует цели сообщить потенциальному контрагенту существенные условия будущего договора.

Публичной офертой признается такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное – в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратиться.

Акцепт, т.е. ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безусловным (ч. 1 ст. 642 ГК Украины).

Акцепт может быть выражен только в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара.

В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (конклюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта.

Молчание не признается акцептом. Это правило сформулировано в форме презумпции: иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота ли из прежних деловых отношений сторон. Например, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после истечения срока договора аренды при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок. В данном случае и оферта и акцепт по возобновленному договору совершаются в форме молчания.

Оферта до ее принятия сама по себе не создает договора. Однако она связывает оферента в том смысле, что при принятии оферты акцептантом, договор считается заключенным. Эта связанность наступает с того момента, когда оферта получена лицом, коему оно сделано (акцептантом). Отсюда следует, что отказ оферента от сделанного предложения может последовать только до получения предложения акцептантом. После же получения акцептантом предложения оферент не может отказаться от сделанного предложения, он связан до получения ответа. Если бы он отказался от предложения, не дождавшись ответа от акцептанта, он был бы обязан возместить причиненные убытки. Таким образом, хотя предложение не является еще договором, а только начальной стадией в заключении договора, оно влечет за собой определенные юридические последствия. Поэтому важно установить не только исходный момент, когда начинается связанность лица, сделавшего предложение, но и конечный момент, когда эта связанность прекращается.

ГК это вопрос решает таким образом, что предложение заключить договор, сделанное лицу устно, без указания срока для ответа, связывает лицо, сделавшее предложение, лишь в том случае, когда акцептант немедленно заявил о принятии этого предложения (ч. 1 ст. 644 ГК Украины). Таким же образом решается вопрос и в том случае, кода предложение сделано по телефону или по радио. Хотя стороны находятся не одном месте и ведут переговоры, не виды друг друга, однако они друг друга слышат и поэтому принятие или отказ от предложения могут последовать немедленно.

Иначе решается вопрос в том случае, когда предложение было сделано в письменной форме и при этом был установлен срок для ответа. До истечения назначенного для ответа срока, лицо сделавшее предложение, связано своим предложением. Если ответ послан после назначенного срока или вовсе не последовал по истечении срока, оферент считается свободным от сделанного предложения. Если же своевременно посланный ответ о принятии предложения запоздал, он считается запоздавшим лишь при условии, что оферент уведомил об этом акцептанта. В противном случае договор считается заключенным.

Наконец, предложение может быть сделано в письменное форме без указания срока для ответа. В этом случае предложение связывает оферента течение срока, нормально необходимого для получения ответа (ч. 2 ст. 644 ГК Украины). Таким сроком следует считать время, необходимое для составления и отправки, а также для доставки ответа. Что касается доставки, то она должна быть произведена тем же способом, каким было доставлено предложение (почта, телеграф и т.п.). Не исключается возможность, чтобы в самом предложении, доставленным одним способом (например, по почте), содержалось бы указание на доставку ответа другим способом (например, по телеграфу). Указанные обстоятельства принимаются во внимание при определении нормально необходимого срока для получения ответа, а, следовательно, для определения срока, на протяжении которого предложение связывает лицо, сделавшее предложение.

Вместе с тем возникает другой вопрос: в какой именно момент договор в этих случаях считается заключенным? Это важно, потому что с этого момента возникают права обязанности сторон, в ряде случаев переходит право собственности на вещь, а вместе с этим и риск случайной гибели вещи.

Решение этого вопроса зависит от того, какому именно моменту в процессе заключения договора придается решающее значении. Можно отметить следующие возможные решения: договор считается заключенным в момент, когда акцептант выразил согласие на принятие предложения (теория выражения воли); когда акцептант отправил оференту уведомление о принятии предложения (теория отсылки); когда оферент получил сообщение о принятии предложения (теория получения); когда оферент ознакомился с полученным уведомлением (теория восприятия).

Действующее законодательство придерживается того положения, что договор в этих случаях считается заключенным с момента получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о принятии этого предложения (ч. 1 ст. 640 ГК Украины).

Заявление о принятии предложения должно выражать согласие акцептанта на все условия, выдвинутые в предложении. Иначе говоря, согласие должно быть полным. Поэтому заявление о принятии предложения на иных, чем было предложено, условиях признается отказом от предложения и в то же время новым предложением (ст. 646 ГК Украины). При таком положении стороны меняются своими ролями: акцептант становится оферентом, а оферент – акцептантом. Это продолжается до полного совпадения воли обеих сторон.

Если законом установлено требование об обязательном соблюдении определенной формы договора, договор считается заключенным с того момента, когда он совершен в требуемой законом форме.