47.Залог: понятие, основания и виды. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду прав на чужие вещи. На ранних стадиях развития римского права формой залога являлась фидуция, которая представляла собой продажу закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа в условленный срок. Другой, более развитой формой залога был пигнус, при котором должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь во владение, а не в собственность, как при фидуции. Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека, при которой вещь переданная в залог, оставалась во владении собственника и не переходила кредитору. Сегодня понятие «ипотека» используется в нескольких значениях: а) форма залога с оставлением предмета залога у залогодержателя; б) особое вещное право на имущество, позволяющее обеспечить требования кредитора путем распоряжения объектом ипотеки; в) залог недвижимого имущества.

Субъекты залогового ПО: залогодатель (лицо, предоставившее имущество в залог) и залогодержатель (лицо, принявшее имущество в залог). В их качестве могут выступать Ю и ФЛ. Залогодержателем может быть только кредитор, их личности совпадают во всех случаях. В случаях, когда предметом залога выступает имущество 3 лица, договор залога заключается от имени собственника имущества, а не от имени должника.

В сегодняшнем отечественном ГП под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом. Избирая залог в качестве средства обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется принципом «верю не лицу, а вещи». При залоге вещи имеет место реальный кредит, как средство ОИО в случае, если должник не оправдает доверия. С юридической точки зрения реальный кредит при залоге означает установление юридической связи залогодержателя с чужим имуществом, благодаря которой залогодержатель имеет возможность извлечь из заложенного имущества его ценность независимо от воли должника.

По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е. может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство, прекращение которого влечет прекращение залога. Прекращение залога не влечет прекращения ОО. Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если такому же лицу уступлены права требования по ОО. С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке (залог недвижимости) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству.

Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер и ГЗ устанавливает, если иное не предусмотрено договором, что залогом обеспечивается требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения расходов залогодержателя по содержанию залога и расходов по взысканию.

Основания залога: на основании закона (товар проданный в кредит по договору купли-продажи, недвижимость приобретенная в счет кредита банка); морской залог (требования связанные с работой на судне по МН Конвенции); в силу договора (существенные условия: предмет, его оценка, размер и срок исполнения обязательства, указание стороны, у которой находится заложенное имущество).

Виды залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что «заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем, следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную ответственность». Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнению обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством сфера применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б) Залог без передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма залога, т.к. в принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель сохраняет право пользоваться заложенным НД имуществом в соответствие с его назначением, а условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются ничтожными.

Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав; б) залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде; г) твердый залог – оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о залоге («под замком и печатью залогодержателя»).

Статья 349. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество

1. Требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда.

2. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается, если иное не предусмотрено законом на основании соглашения залогодателя с залогодержателем.

Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке, если иное не предусмотрено законом.

3. Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть заключено в любое время.

Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть включено в договор о залоге.

Такое соглашение может быть признано судом недействительным по иску лица, права которого нарушены таким соглашением.

4. Если залогодателем является физическое лицо, соглашение заключается при условии наличия нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество.

5. В случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке допускается, если иное не предусмотрено законом, на основании исполнительной надписи нотариуса в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве.

6. Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если:

1) для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно;

4) предметом залога являются жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам;

5) договором о залоге или иным соглашением залогодателя с залогодержателем не установлен порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество либо в установленном сторонами порядке обращение взыскания невозможно;

6) законом установлены иные случаи.

48.Понятие гражданско-правовой ответственности.

Вопрос о гражданско-правовой ответственности является одним из наиболее сложным в цивилистической науке, единого подхода к решению которого не сложилось. Не смотря на то, что проблемы гражданско-правовой ответственности всегда стояли в центре внимания как отдельных ученых-цивилистов, так и цивилистических школ в целом, их актуальность не утратила своего значения.

Поскольку гражданско-правовая ответственность представляет собой разновидность юридической ответственности, постольку на первом этапе исследования ее сущности и особенностей методологически правильным представляется выявление тех признаков, которые присущи юридической ответственности как родового понятия. К таким признакам, по мнению представителей цивилистической науки, следует отнести: а) гражданско-правовая ответственность представляет собой способ государственного принуждения к правонарушителю и обеспечена мерами государственного воздействия; б) гражданско-правовая ответственность выполняет функции восстановления и защиты нарушенных прав, а также воспитательные и профилактические функции; в) гражданско-правовая ответственность устанавливает неблагоприятные правовые последствия для правонарушителя; г) гражданско-правовая ответственность наступает при условии обоснованности, то есть, наличия состава правонарушения; д) гражданско-правовая ответственность является персонифицированной, то есть, возлагается на конкретное лицо; е) гражданско-правовая ответственность применяется с соблюдением требований своевременности и адекватности, то есть, соответствия мер неблагоприятного воздействия характеру правонарушения.

Наряду с родовыми признаками, присущими гражданско-правовой ответственности как разновидности юридической ответственности, она обладает совокупностью видовых (отраслевых) признаков, отличающих ее от других разновидностей юридической ответственности, к которым, в частности, относятся: а) гражданско-правовая ответственность носит исключительно имущественный, а не личностный характер; б) гражданско-правовая ответственность не содержит карательных признаков, что означает, что подвергнутые ею лица не обретают состояния наказанности; в) поскольку гражданско-правовая ответственность носит восстановительный (компенсационный) характер, на нее не распространяется запрет на одновременное применение двух и более мер неблагоприятного воздействия на правонарушителя (например, возмещение имущественного вреда, уплата неустойки, компенсация морального вреда); г) гражданско-правовая ответственность может быть применена не только на основе вины, но и на основе риска; д) гражданско-правовая ответственность основывается на принципе диспозитивности потерпевшей стороны, которая сама решает вопрос о привлечении к ответственности правонарушителя (следует иметь в виду, что по мнению представителей саратовской цивилистической школы гражданско-правовая ответственность характеризуется неотвратимостью наказания правонарушителя); е) санкции, представляющие гражданско-правовую ответственность, взыскиваются в пользу потерпевшего, а не в казну государства.

В юридической литературе обращается внимание и на другие отраслевые особенности гражданско-правовой ответственности, которые, однако, носят спорный характер (например, к участникам гражданских правоотношений применяются равные по объему меры ответственности и на равных условиях).

С учетом как родовых, так и отраслевых признаков, в науке гражданского права предлагаются следующие определения гражданско-правовой ответственности, в которых могут быть обнаружены как достоинства, так и недостатки. Гражданско-правовая ответственность есть правоотношение, выражающееся в виде неблагоприятных последствий имущественного и неимущественного характера на стороне правонарушителя, обеспеченных государственным принуждением и сопровождающихся осуждением правонарушения и его субъекта (М.Н. Малеина).

Гражданско-правовая ответственность - это гарантированные силой государства юридические формы реакции потерпевшего лица на совершенное субъектом права нарушение, выражающиеся в возложении на правонарушителя мер воздействий имущественного характера (екатеринбургская цивилистическая школа).

Гражданско-правовая ответственность - одна из форм государственного принуждения, состоящая во взыскании судом в правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленные на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего (МГУ).

Гражданско-правовая ответственность - предусмотренная законом или договором и обеспеченная силой государственного принуждения обязанность сторон гражданских правоотношений претерпевать имущественные лишения за допущенные ими правонарушения в целях восстановления или компенсации нарушенного права потерпевшего и выражающаяся в возложении на правонарушителя дополнительных обязанностей или лишении субъективных прав.

По мнению В.А. Тархова, ответственность можно определить как регулируемую правом обязанность (необходимость) дать отчет в своих действиях.

Под формами гражданско-правовой ответственности понимаются функционально определенные способы воздействия на правонарушителя. К таким формам относятся возмещение убытков, уплата неустойки, компенсация морального среда, утрата задатка. Совокупность видов и объемов имущественных возложений именуется мерой гражданско-правовой ответственности.

Для правильной квалификации гражданско-правовой ответственности существенное значение имеет ее деление на виды. В юридической литературе принято классифицировать гражданско-правовую ответственность на следующие виды: а) по основаниям возникновения - на договорную и внедоговорную ответственность; б) в обязательствах со множественность лиц на стороне должника - на долевую, солидарную, субсидиарную и регрессную ответственность; в) с учетом специфики оснований - на одностороннюю и смешанную ответственность; г) по субъектному составу - на ответственность за собственные действия и ответственность за действия третьих лиц; д) на основную и субсидиарную ответственность. В свою очередь, субсидиарная ответственность классифицируется на три подвида: субсидиарная статутная гражданско-правовая ответственность, субсидиарная договорная ответственность, субсидиарная внедоговорная ответственность; е) на ответственность за причинение имущественного вреда и ответственность за причинение морального вреда; ж) полная и ограниченная гражданско-правовая ответственность; з) виновная и безвиновная, то есть, основанная на риске, гражданско-правовая ответственность.