54.Порядок заключения гражданско-правового договора.

Гражданско-правовые договоры заключаются на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Это, например, ремонт офиса, компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п. Такие договоры регулируются гражданским законодательством, их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию (ст. 11 Трудового кодекса РФ ).

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:

договор подряда (ст. 702 Гражданского кодекса РФ );

договор возмездного оказания услуг (ст. 779 Гражданского кодекса РФ );

договор перевозки (ст. 784 Гражданского кодекса РФ );

договор транспортной экспедиции (ст. 801 Гражданского кодекса РФ );

договор хранения (ст. 886 Гражданского кодекса РФ );

договор поручения (ст. 971 Гражданского кодекса РФ );

договор комиссии (ст. 990 Гражданского кодекса РФ );

договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 Гражданского кодекса РФ );

агентский договор (ст. 1005 Гражданского кодекса РФ ).

Следует помнить, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ ). Поэтому к указанной группе гражданско-правовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

При заключении гражданско-правового договора необходимо учесть следующие особенности:

1.Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (ст. 15 Трудового кодекса РФ ). Работы выполняются на протяжении всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора, для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 Гражданского кодекса РФ ).

В гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) рекомендуется указать объем выполняемых работ. Например, не следует указывать, что человека берут водителем, лучше оговорить выполняемую им задачу: доставка груза по установленному маршруту.

В гражданско-правовом договоре также лучше не указывать, что гражданин приглашен на определенную должность. Любые ссылки на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника могут быть основанием для признания такого договора трудовым.

2.Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя организации.

3.Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать.

4.На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату больничных и т. п.).

5.Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку.

Если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора лучше заключать ежемесячно отдельные договоры или предусмотреть авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не следует предусматривать регулярных ежемесячных выплат, иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).

Если судом будет установлено, что за гражданско-правовым договором фактически скрываются трудовые отношения, такой договор будет признан трудовым (ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ ), а сделка может быть признана притворной (п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ ). В этом случае налоговые инспекции, отделения ФСС России, а также сотрудники организации могут добиться переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.

С выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов (взносов), чем с вознаграждений по трудовым договорам. При проверке налоговые инспекции и отделения ФСС России анализируют условия гражданско-правовых соглашений и проверяют, не содержат ли они признаки трудовых.

В каком порядке налоговая инспекция (или отделения ФСС России) при проверке может переквалифицировать гражданско-правовой договор, заключенный с сотрудником, в трудовой договор?

Переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор налоговые инспекторы могут только в судебном порядке (ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ ).

Какие условия необходимо предусмотреть при оформлении командировки лица, с которым заключен гражданско-правовой договор?

Во-первых, на лиц, с которыми заключен гражданско-правовой договор, не распространяются нормы трудового законодательства (ст. 11 Трудового кодекса РФ ). Следовательно, поездки, связанные с исполнением заключенных договоров, командировками не являются (ст. 166 Трудового кодекса РФ ).

Во-вторых, необходимо предусмотреть условия возможных поездок и оговорить порядок возмещения затрат, связанных с такими поездками в письменном виде в договоре. Если заранее предусмотреть необходимость поездки нельзя, необходимые условия нужно внести в договор после того, как он заключен, в форме дополнений. Дополнения следует оформить в виде письменного соглашения и приложить к договору (ст. 450 Гражданского кодекс РФ

Какой порядок предусмотрен при оформлении на работу гражданина по договору гражданско-правового характера (подряда)?

При оформлении на работу гражданина по договору гражданско-правового характера (подряда) следует грамотно определить содержание договора, руководствуясь гл. 37 и гл. 39 Гражданского кодекса РФ. В текст договора рекомендуется не включать термины трудового права. Вместо слов работодатель и работник лучше использовать слова заказчик и исполнитель или подрядчик . Слово зарплата следует заменить понятием вознаграждение . Следует избегать использования таких терминов, как рабочее время , время отдыха , отпуск и т. п.

Приказ о приеме на работу не оформляется, записи в трудовую книжку гражданина вносить не следует, так как трудовое законодательство не распространяется на граждан, с которыми заключен гражданско-правовой договор.