2. Профессионализм и коммерциализация

Среди адвокатов существует все нарастающая тенденция к коммерциализму. Для некото­рых адвокатов накопление стало фокусом профессиональ­ной жизни, а служение клиенту, обществу, — например, оказание бесплатной юридической помо­щи, — перешло на второй план.

См., например: Gerber, Rudolph J. Lawyers. Courts and Professionalism, 1989: «Юриди­ческая практика стала просто выгодным бизнесом, таким же как и любой другой бизнес»; «Для слишком многих адвока­тов накопление богатства стало фокусом их профессиональной жизни, и лишь малая часть энер­гии, и внимания уделяется служе­нию обществу или оказанию безвозмездной юридической помощи»; "Некоторые студенты выбирают юридическую карьеру не только потому что она пред­полагает высокий доход и достой­ный социальный статус, но также и потому что она дает им власть и возможность доминировать».

В обзоре Американской кол­легии адвокатов приведены сле­дующие данные: «В опросе, ко­торый проводился комиссией... только 6% клиентов-корпора­ций согласились, что «все или большинство» обслуживающих их адвокатов заслуживают зва­ние профессионалов. Всего 7% отметили, что наблюдают рост профессионализма своих адвокатов; 68% сказали, что уровень профессионализма снизился за время, которое они общаются с фирмой. Подобные результаты были выявлены в опросе 55% судей местных и федеральных судов США. В другом исследовании отметили, что професси­онализм адвокатов снижается». Catchett Joseph: «Юридическая про­фессия стала профессией выписы­вания счетов, ее члены утратили представление о своей профессии как о служении обществу».

Адвокат не должен рассмат­ривать юридическую профессию как обычный доходный бизнес. Адвокат не может опуститься до коммерциализма, предав свои профессиональные принципы.

Даже сегодня, когда юриди­ческая фирма организована и функционирует как предприятие по оказанию услуг, она не уподобляется другим коммер­сантам. Ее задача — практика свободной и независимой про­фессии, объединение профессионалов, связанных определенными обязательствами по отноше­нию к внешнему миру.

Адвокаты связаны обязатель­ствами перед своими клиентами, судом и верховенством права. Поэтому коммерческий расчет не должен быть главенству­ющим мотивом их поступков. Охота за гонораром не должна подменять служение публике.

Юридическое общество Англии и Уэльса декларировало:

«Поскольку наивысшей обязан­ностью адвокатов является служен­ие закону, клиенту и суду, коммер­ческие соображения не могут быть главенствующими мотивами при определении того, как и кому будут оказываться юридические услуги».

Канон 12 Кодекса американс­кой коллегии адвокатов говорит;

«...никогда не следует забы­вать, что юридическая профессия — это одна из составляющих системы правосудия, а не просто выгодное коммерческое предприятие».

Адвокаты должны, вне вся­кого сомнения, учитывать эко­номические факторы, которые остаются важными и доминиру­ющими факторами в нашем об­ществе. Учет этих факторов не­обходим для того, чтобы эффек­тивно оказывать юридические услуги на современном уровне. Однако и при таких обстоятель­ствах коммерческий расчет не должен брать верх над профессионализмом и социальной от­ветственностью. Адвокаты — не сыновья Меркурия, а дети Минервы, и не следует пытаться на­вязать им других родителей.

Если юридическая профессия намерена сохранить свою осо­бую роль в обществе, ее члены должны совершенствовать свои этические нормы, в особенности нормы, связанные с независи­мостью.

Адвокаты должны показать, что соблюдение норм професс­иональной этики и соблюдение принципа независимости — это не просто способ сохранения их кор­поративных привилегий, но спо­соб обеспечения реальной защиты прав клиента, свободного общес­тва и верховенства закона.

АДВОКАТСКАЯ ТАЙНА

Адвокатская тайна - необходимое условие существования адвокатуры и одновременно процессуальная гарантия полноты, объективности и состязательности уголовного судопроизводства.

Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь доверителю до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. Доверитель должен чувствовать абсолютную уверенность в том, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация останутся конфиденциальными, без каких-либо требований или условий. Следовательно, вопрос адвокатской тайны можно охарактеризовать и как юридический, и как этический.

Закон об «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» впервые дает определение адвокатской тайны. Так, провозглашено, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.Та же статья гласит: «Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством».

В соответствии с УПК РК не подлежат допросу в качестве свидетелей защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу; адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

В соответствии с УИК РК «переписка осужденного с защитником или иным лицом, оказывающим юридическую помощь на законных основаниях, цензуре не подлежит», что является дополнительной гарантией обеспечения сохранности адвокатской тайны. Правда, законодатель делает исключение из этого правила. Это случаи, когда администрация исправительного учреждения располагает достоверными данными о том, что содержащиеся в переписке сведения направлены на инициирование, планирование и организацию преступления либо вовлечение в его совершение других лиц. В этих случаях контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений осуществляется по мотивированному постановлению руководителя исправительного учреждения или его заместителя. Вот только как такого рода сведения поступают к администрации и каким образом проверяется их достоверность – отдельная тема разговора.

Совершенно очевидно, что адвокат по делу, в котором он участвует в качестве защитника, не вправе оказывать конфиденциальное содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Досье адвокатов, регистрационные карточки и т.п. должны храниться в условиях, исключающих возможность ознакомления с ними посторонних лиц.

Содержание адвокатской тайны включает: факт обращения в адвокатское образование за помощью или отсутствие такового; сведения о содержании, характере, мотивах обращения; сведения о преступлении, соучастниках, характере переписки обвиняемого с адвокатом; любые другие сведения, полученные в ходе рассмотрения уголовного, гражданского, административного дела и из материалов дела; сведения о личной жизни доверителя, почерпнутые как от него самого, так и в процессе ознакомления с документами.

Субъект адвокатской тайны – лицо, получившее сведения от человека, обратившегося к нему именно как к адвокату. Следует сделать оговорку, что, если в дальнейшем обладатель адвокатской тайны прекращает членство в адвокатском сообществе, это не освобождает его от обязанности хранить адвокатскую тайну. Адвокат должен сохранять конфиденциальность по отношению к любому доверителю, независимо от того, носят ли обращения доверителя постоянный или разовый характер. Правило конфиденциальности должно применяться безотносительно к тому факту, что другие люди могут владеть такой же информацией.

Момент возникновения адвокатской тайны определяется моментом обращения к адвокату за юридической помощью. Сам факт обращения, суть проблемы, содержание первичной консультации – предмет профессиональной тайны. Более того, если даже первоначально к адвокату обратились родственники доверителя, с которым впоследствии соглашение заключено не было, общее правило остается неизменным – вся информация, полученная от этого родственника, – адвокатская тайна.

Срок сохранения в тайне сведений, составляющих адвокатскую тайну, законом не установлен. Из этого следует, что адвокат должен хранить вверенную ему тайну не только во время ведения дела, но и после его окончания, независимо от стадии процесса, в котором участвовал адвокат, а также от мотивов, по которым поручение было прекращено. Очевидно, что адвокат должен хранить сведения, полученные им от доверителя, бессрочно. Среди юристов бытует мнение, что из данного правила возможны исключения, когда сведения, ставшие известными адвокату в связи с исполнением профессиональных обязанностей, могут быть обнародованы, если они послужат реабилитации доверителя. Думается, с таким мнением можно согласиться при получении согласия родственников умершего доверителя.

Также часть юристов допускает возможность разглашения адвокатской тайны при условии, если доверитель сообщает адвокату о готовящемся преступлении, которое еще можно предотвратить, например акт терроризма. Эта точка зрения, на мой взгляд, не бесспорна. Получается, что адвокат в данном случае ставит интересы общества или другого лица превыше интересов своего доверителя. Так или иначе, к какому бы выбору адвокат ни пришел, следует предупредить подзащитного о возможных уголовно-правовых последствиях его деяния и настоять на необходимости доверителя воздержаться от уголовно наказуемого деяния или на необходимости предотвратить его.

Таким образом, если информация, содержащая государственную тайну, может быть использована защитой в интересах обвиняемого, то он вправе сообщить защитнику любые сведения, и это не может быть признано разглашением государственной тайны и квалифицироваться в качестве уголовно наказуемого деяния. В противном случае нарушается право на защиту обвиняемого. Защитник здесь выступает как управомоченное лицо, которому государственная тайна может быть доверена в рамках исполнения им профессиональных обязанностей.

Вопросы для самоконтроля:

5. Понятие и задачи адвокатской этики?

6. каковы этические принципы деятельности адвоката?

7. в чем заключается адвокатская истина по делу?

8. что такое Адвокатская тайна?

Неделя 10

Лекция №10

Тема: Этика адваката

Цель лекции: Изучить этику адваката.

Ключевые слова: этика, юрист

Содержание лекции:

1. .Нравственные основы защиты на различных стадиях.

2. Этические требования, предъявляемые к защитнику в судебном процессе

в США специально создана профессиональная ассоциация юристов, куда входят все профессиональные юристы. Если кому-то придет в голову, не будучи членом этой ассоциации, практиковать американское право в США, он или она очень скоро предстанут перед судом и будут наказаны, вплоть до уголовной ответственности.

Одной из основных задач этой профессиональной ассоциации, как известно автору, является разработка и контроль за исполнением членами ассоциации этических норм профессионального поведения, в связи с чем разработаны весьма детализированные Типовые правила профессиональной этики Американской ассоциации юристов, с которыми Вы можете ознакомиться.

Аналогичные правила существуют и в других профессиональных ассоциациях США, например, медицинской, риэлтеров и др.

В частности, риэлтеры США около 80 лет назад приняли в городе Миннеаполисе, штат Миннесота, Кодекс этики. Все риэлтеры США и их местные профессиональные организации подписывают документ о том, что они признают Кодекс этики и обязуются его соблюдать. Поводом для принятия Кодекса этики было сообщение в местной газете о жулике, который обманул вдову при купле-продаже недвижимости. Риэлтеры Миннеаполиса решили обезопасить свой бизнес и свои честные имена от подобных случаев и разработали Кодекс этики, где впервые применили термин «риэлтор» и этот термин фактически стал синонимом лица, занимающегося бизнесом в области недвижимости. Затем этот Кодекс был принят постепенно во всех штатах США и теперь фактически является законом для профессиональных риэлтеров США. Как уже упоминалось выше, грубые, неоднократные нарушения Кодекса этики могут повлечь исключение из профессиональной ассоциации риэлтеров США, что в результате приведет к невозможности легально вести бизнес риэлтора в США.

В Европе процесс создания правил профессиональной этики проходил и проходит, и ему, как и в США и других странах, уделяют большое внимание.

В настоящее время юридическая общественность стран-участниц Союза Европы работает над принятием этических норм поведения юристов, которые будут общими для юристов всех этих стран.

Особенно интересно развитие норм профессиональной этики, и в целом юридической профессии в Великобритании. Как известно, отличительной чертой правовой системы является разделение правовой профессии на две отдельные ветви - солиситоры (поверенные, адвокаты) и барристеры. Это разделение восходит к 1340 г., времени, когда развивалась профессиональная адвокатура. Адвокаты с правом выступления в судах общего права, назывались «сержанты» или «барристеры». Подготовительную, досудебную подготовку дела вели поверенные суда, которые назывались «атторней». Таким образом, в Великобритании сложилась уникальная система, где существовало 2 вида юристов, судебные адвокаты, которые не занимались ничем, кроме выступлений в судах, и адвокаты, которые не имели права выступать в судах, но делали всю другую юридическую работу. Барристеры традиционно были наиболее известной и уважаемой частью адвокатской профессии Великобритании. Обычно барристерами становились потомственные аристократы и это считалось и считается престижной профессией. Постепенно, случилось следующее: поскольку скромные солиситоры больше работали с клиентами, они стали более известны и доступны для клиентов,

а барристеры стали полностью зависеть от солиситеров. Сейчас в Великобритании идет сложный процесс слияния двух адвокатских профессий.

Естественно, что каждая из ветвей юридической профессии Великобритании имела и имеет свои этические правила. Для солиситеров существует профессиональная организация, которая называется «Юридическим сообществом Англии и Уэльса», и именно она издает правила профессионального поведения для своих членов («Правила работы солиситоров 1990 г. с изменениями и дополнениями от 1 июня 1994 г., а также «Кодекс адвокатуры») как частнопрактикующих адвокатов, так и для юридических фирм. Кроме того, существует принятый Парламентом «Закон о солиситорах» 1974 г., уделяющий определенное внимание профессиональному поведению солиситора.

В Основных положениях о роли адвокатов, принятых на 8 Конгрессе ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, говорится о том, что профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, а также, что любое лицо имело возможность получить соответствующую профессиональную юридическую помощь. Кроме того, в разделе «Квалификация и подготовка» в п.9 указано: «Правительства, профессиональные ассоциации адвокатов и учебные институты должны обеспечить, чтобы адвокаты получили соответствующее образование, подготовку и знания как идеалов и этических обязанностей адвокатов, так и прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом».

К сожалению, российская адвокатура пока значительно отстает от наших коллег из развитых стран Запада в вопросах развития, совершенствования и соблюдения правил профессиональной этики юридической профессии и как ее составной части адвокатуры. Всем нам хорошо известно, что в настоящее время адвокатура разрозненна, существует большое количество различных и часто конфликтующих между собой профессиональных организаций адвокатов, и видимо, это основная причина, по которой мы пока не можем выработать единого кодекса этики поведения юриста и адвоката.

Наше законодательство пока уделяло минимум внимания вопросам адвокатской профессии. В Конституции РК 1995 г. гарантируется получение каждым лицом права на квалифицированную юридическую помощь.

УПК РК описывает права и обязанности защитника в уголовном процессе и определяет ряд постулатов, которые, по мнению автора, следует отнести к разряду вопросов профессиональной этики. Например, в УПК РК предусматривает, что одно и то же лицо не может быть защитником двух обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Закон возлагает на суды, органы прокуратуры, предварительного следствия и адвокатуры обеспечение граждан юридической помощью, в том числе и без оплаты, с последующим взысканием средств за оказанную юридическую помощь с осужденного. Хотя в законе это прямо и не предусмотрено, но подразумевается, что отсутствие оплаты не может быть препятствием к оказанию юридической помощи.

По ряду категорий дел участие защитника на всех стадиях уголовного процесса является обязательным. Задержанный, обвиняемый, подсудимый и осужденный вправе в любой момент по собственной инициативе отказаться от конкретного защитника, но защитник не может отказаться от осуществления защиты.

В УПК РК предусмотрены права и обязанности адвоката, основной из которых является обязанность защитника использовать все указанные в законе средства и способы защиты для выявления обстоятельств, оправдывающих его клиента, смягчающего их ответственность и оказывать им юридическую помощь. Далее в этой статье описываются права защитника на всех стадиях уголовного процесса. В законе прямо предусмотрено, что защитник обязан сохранять конфиденциальность информации, полученной им от клиента.

Взаимоотношения: клиент - адвокат

Суть всей работы юриста-адвоката это максимальная помощь своему клиенту, который является работодателем для адвоката. Тем не менее, существует известное мнение: «Клиент мой - враг мой». Это мнение основано на негативном опыте многих поколений адвокатов, имевших те или иные проблемы со своими клиентами и в связи с этим сильно пострадавших.

Существует и другая аксиома: «Клиент всегда прав». В действительности всегда ли прав клиент? Надо ли слепо следовать указаниям клиента, даже когда адвокату очевидно, что клиент не прав? Прямого ответа на эти вопросы не существует, так как они носят очень оценочный и прикладной характер и в зависимости от ситуации адвокат должен принимать свое решение этих вопросов. Автор придерживается точки зрения, что клиент прав до тех пор, пока его требования разумны, рациональны, законны и понятны. К тому же клиент то лицо, которое оплачивает работу адвоката, и с этим нельзя не считаться. В ситуациях, когда очевидно, что клиент не прав, следует проявить максимум внимания и такта и принять все меры для объяснения клиенту, в чем его ошибка.

Опытный адвокат должен быть прежде всего психологом и постараться понять состояние клиента, ход его мыслей и дать ему правильный совет.

Адвокат должен иметь четкое представление о его поведении с клиентом, и прежде принятия поручения на выполнение работы в интересах клиента адвокат должен установить, нет ли конфликта интересов между новым клиентом и существующими и/или бывшими клиентами.

Конфликт интересов

В России вопросам конфликта интересов адвоката, его фирмы и его клиентов уделяют значительно меньше внимания, чем в странах, где этот вопрос имеет первоочередное значение, а в некоторых странах, например США, даже несколько преувеличен.

Во всех нормах этического поведения юридической профессии любой страны с развитой системой законодательства и/или в самом законодательстве таких стран прямо указано, что адвокат не может принимать на себя поручение о защите интересов того или иного клиента, если интересы его существующего или существовавшего клиента(ов) прямо противоречат друг другу.

Все легко и понятно, если этот конфликт на поверхности, явно очевиден и неизбежен. В таком случае адвокат должен не принимать на себя новое поручение, объяснив свой отказ новому клиенту.

Но как быть в случае, когда конфликт не был очевиден, либо его риск был минимален, либо его вообще нельзя было предусмотреть. И в этом случае адвокат должен отказаться от дела. Но какого клиента предпочесть другому клиенту? Как быть с уже проделанной работой, особенно если клиент начинает обвинять адвоката в работе на обе стороны?

Наиболее разумным будет отказать в услугах недовольному клиенту, с ним в любом случае будет трудно работать, при этом желательно не брать гонорара за свою работу и письменно уведомить этого клиента о невозможности продолжать работу по его делу в связи с обнаружившемся конфликтом интересов. Желательно как можно быстрее информировать об этой ситуации заведующего юридической консультацией или руководящего партнера фирмы, либо Президиум коллегии адвокатов, и чтобы эта информация исходила не от обозленного клиента, а от самого адвоката. Если правильно подойти к решению этой ситуации, то конфликта можно избежать или погасить уже начавшийся конфликт своими умелыми и взвешенными действиями.

Если оба клиента понимают, что адвокат попал в ситуацию конфликта интереса не по своей вине и оба они готовы работать с этим адвокатом и хотят этого, то возможно получить письменное подтверждение от каждого клиента о том, что он извещен о существующем или возможном конфликте интересов, но тем не менее желает, чтобы именно этот адвокат осуществлял ему юридическую помощь, и готов не предъявлять никаких претензий к адвокату в связи с конфликтом интересов. Этот путь имеет определенный риск, и предпочтительно все-таки избегать ситуаций конфликта и не принимать на себя поручения, либо отказываться от существующих по основаниям конфликта интересов. Можно, конечно, попытаться примирить стороны и выступать в качестве своеобразного посредника между сторонами, особенно в семейном споре, но это не всегда удается и имеет определенный риск вовлечения в конфликт.

На Западе, особенно в США, где имеются крупные и очень крупные фирмы с числом адвокатов, достигающим тысяч, проверка возможного конфликта интересов иногда занимает несколько дней, несмотря на то, что ведется на компьютере. Несмотря на тщательную проверку, тем не менее, в США достаточно много случаев судебных исков к юристам по основаниям конфликтов интересов. Иногда, особенно если клиенты не возражают, в США создают так называемую «китайскую стену» между партнерами одной и той же фирмы, защищающими интересы клиентов, имеющих конфликты интересов. Под «китайской стеной» понимается создание таких условий, когда адвокаты, защищающие клиентов с конфликтными интересами, не общаются между собой, не имеют доступа к друг другу даже через технический персонал, то есть пребывают в полной изоляции друг от друга.

Оценка дела

При отсутствии оснований полагать, что имеется конфликт интересов с каким-либо бывшим или существующим клиентом(ами), следующим моментом, который адвокат должен определить – это: может ли он вести данное дело и имеет ли он для этого достаточный опыт, профессиональные навыки и возможности.

Поскольку каждый уважающий себя адвокат понимает, что некачественная работа всегда влечет негативную реакцию клиента и служит антирекламой, то желательно быть достаточно самокритичным и принять решение, по силам ли ему данное поручение.

Известная поговорка о том, что первую половину жизни адвокат работает на свою репутацию, а во вторую половину жизни его репутация работает на него, вполне применима к данному случаю, и никто лучше самого адвоката не может определить, компетентен ли он выполнить данное поручение, исходя из данных, предоставленных ему клиентом, или нет.

При оценке дела адвокат может придти к выводу, что он сможет выполнить поручение клиента с должным качеством и в установленные сроки.

Следующий вопрос, который интересует обе стороны, это оплата труда адвоката. Она обычно складывается из самой оплаты и дополнительных расходов, в том числе понесенных самим адвокатом. Материальные аспекты оплаты труда уже освещались выше, но морально-психологические аспекты требуют более детального рассмотрения. Следует учитывать, что клиент при первоначальной беседе с адвокатом готов соглашаться с очень многими требованиями адвоката по оплате, но затем в процессе работы или по ее окончании, особенно если результаты работы оказались неудовлетворительны для клиента (например, проиграно дело в суде), то клиент гораздо менее настроен платить за работу адвоката, и это следует учитывать.

При определении гонорара главными вопросами должны быть разумность и обоснованность гонорара. Обычно при определении гонорара учитываются такие факторы, как затраты времени и труда, новизна и сложность дела, должная квалификация; возможный отказ адвоката от ведения других дел в связи с данным делом; существующая гонорарная практика в данной местности; общие затраты по делу и полученный результат; выполнение сроков, установленных клиентом; характер и длительность профессиональных отношений с клиентом; наличие контакта и взаимопонимания в работе с клиентом; опыт, репутация и способности адвоката(ов); является ли гонорар фиксированным или условным (зависящим от исхода дела). Важными условиями являются вид или ставка гонорара; условия оплаты и раздел гонорара между несколькими адвокатами и возможные при этом разногласия.

В случае, если дело ведется несколькими адвокатами и, возможно, из разных фирм, следует четко следить за тем, чтобы раздел гонорара производился пропорционально проведенной каждым адвокатом работе или письменному договору между ними и клиентом(ами); клиент должен быть извещен, что дело будут вести несколько адвокатов и быть согласен с этим и с их гонорарами, естественно, если такой общий гонорар будет для него разумен.

Следует отметить, что иногда адвокату предлагается в виде оплаты участие в каких-либо сделках клиента или приобретение определенных имущественных прав на имущество клиента, литературные права на опубликование дела клиента и т.д. Несмотря на определенную спорность вопроса, этично или неэтично адвокату принимать такого рода оплату, видимо, необходимо учитывать конкретные обстоятельства дела и оценивать, не было ли злоупотребления со стороны адвоката своим положением. Причем это распространяется и на родственников адвоката, на которых могут быть оформлены сделки, имущество. В этом случае, соответственно, подозрений в законности таких действий со стороны адвоката становится больше.

Ведение дела клиента

После решения всех оценочных вопросов и согласования гонорара адвокат вступает в стадию ведения дела и здесь возникает сложный этический вопрос об инструкциях клиента адвокату. Под инструкциями клиента следует понимать указания клиента, отражающие его волю и задания для адвоката. Обычно адвокат свободен в выборе решения о принятии инструкции от клиента, и, принимая такие инструкции, он должен исполнять их с должной тщательностью, заботой и умением, соблюдая конфиденциальность, правила профессионального поведения и другие заслуживающие внимания обстоятельства.

Адвокат не может принимать инструкций, носящих незаконный характер, нарушающих правила профессиональной этики, но он должен объяснить клиенту, что в силу закона или этических правил он не может выполнить такие инструкции, предложить клиенту изменить эти инструкции и, наверное, порекомендовать клиенту, что он считает нужным делать в подобной ситуации.

Адвокат должен немедленно извещать клиента о невозможности по тем или иным причинам выполнить порученную ему работу в установленные клиентом сроки или о выяснившихся обстоятельствах, препятствующих к принятию им дела клиента или выполнения других, взятых на него обязательств.

Если адвокат подозревает, что эти инструкции были даны под принуждением, либо в силу неправомерного влияния, он не должен следовать таким инструкциям. Если инструкции клиента получены через третьих лиц или посредников, то следует запросить и получить письменное подтверждение этих инструкций у клиента. Если у адвоката возникают сомнения, то следует встретиться с клиентом персонально. Адвокат не должен выполнять инструкции клиента по делу, если ему известно, что по этому же делу действует другой адвокат в интересах его же клиента, и если нет договоренности между адвокатами и клиентами о вступлении в дело нового адвоката вместо адвоката, первоначально участвующего в деле. Следует дождаться момента, когда договор с первым адвокатом не будет расторгнут, либо когда адвокаты и клиент договорятся о порядке работы или передаче дела другому адвокату.

Действуя в интересах своего клиента, адвокат должен постоянно информировать клиента о ходе дела. Это не только этические правила, но и один из инструментов сохранения хороших отношений с клиентом, поскольку клиент видит, что делает адвокат, что он работает, что он сам идет на контакт с клиентом, а не клиент разыскивает адвоката, чтобы узнать, что сделано по его делу. Если дело ведет адвокатская фирма, то клиент должен четко знать, кто отвечает за работу с ним, положение этого адвоката и имя адвоката, надзирающего за исполнением поручения. Клиент должен знать, к кому обратиться за решением проблем, связанных с оказанием ему юридической помощи. Сам клиент должен быть постоянно в курсе возникающих вопросов, а также стадии, в которой находится его дело.

Естественно, что в своей профессиональной деятельности и в работе с клиентами адвокаты должны быть постоянно вежливы и действовать своевременно, добросовестно, усердно, с достаточной компетентностью, предпринимать все возможные практические шаги во избежание излишних расходов и пустой растраты судебного времени, времени и средств их клиентов и иных лиц, а также обеспечить должное исполнение своих профессиональных обязательств.

В целом, если этого не требуют интересы дела, или если на то не получено согласие клиента, или сам клиент не настаивает на этом, адвокаты не должны высказывать свое личное мнение средствам массовой информации по вопросам и фактам, возникающим в ходе ведения ими дела.

Когда подготовка по делу ведется адвокатом, то он прямо взаимодействует с клиентом, когда подготовка дела ведется представителем клиента, который не является адвокатом, то необходимо обеспечить, чтобы представитель был должным образом уполномочен на то.

В случае, когда адвокат сомневается в целесообразности тех или иных действий, он должен предупредить об этом клиента, а также дать клиенту подходящий совет. Когда клиентом является государственный или корпоративный орган, то адвокат должен убедиться, что все члены совета государственного органа, совета директоров корпорации и т.д. получили предупреждение, и последующие действия со стороны адвоката ими одобрены.

Представляя интересы клиента, адвокат должен осуществлять независимое профессиональное суждение и давать правильные рекомендации клиенту. Консультируя клиента, адвокат должен руководствоваться не только законом, но и соображениями морального, экономического, социального и политического характера в зависимости от положения дел клиента.

Конфиденциальность

Особое место в профессиональной этике адвокатов-юристов занимают вопросы конфиденциальности. Соблюдения этого правила требуют и существующие законодательные акты и правила профессиональной этики практически всех известных автору стран.

Таким образом, адвокат обязан сохранять полученную от клиента информацию о его деятельности, занятиях, даже адресе клиента и пр. конфиденциально и обеспечить, чтобы все сотрудники его фирмы также выполняли эту обязанность. При этом обязанность сохранения такой информации конфиденциальной должна выполняться, невзирая на источник информации. Эта обязанность лежит на адвокате и его сотрудниках до тех пор, пока клиент не решит обнародовать эту информацию и прямо сообщит об этом адвокату, либо откажется от конфиденциальности информации. Следует отметить, что обязанность соблюдения конфиденциальности информации не прекращается и со смертью клиента.

Тем не менее, есть случаи, когда адвокат освобождается от обязанности конфиденциальности: когда ему становится известно о предстоящем преступлении; при получении разрешения клиента на раскрытие информации; когда материалы, являющиеся конфиденциальными, доступны публике из других источников; когда сам адвокат участвует в процессе в качестве стороны или в отношении него проводится дисциплинарное расследование (но при этом стороны, производящие такое расследование, обязаны соблюдать конфиденциальность информации). Возможны, видимо, и иные случаи освобождения адвоката от обязанности конфиденциальности, но они не бесспорны (например, информация о наркотиках, терроризме, неплатежеспособности, банкротстве, инвестиции денежных средств с целью сокрытия источника их получения).

Следует считать, что информация, полученная адвокатом в ходе выполнения им своей профессиональной работы с клиентом, является профессиональной тайной (аналог - врачебная тайна, тайна усыновления, тайна исповеди и пр.) и разглашению без согласия доверителя не подлежит. Под разглашением информации следует понимать любое сообщение третьим лицам об этой тайне.

Особенности представления некоторых категорий клиентов

Есть ряд клиентов, которые в силу заболевания или возраста не всегда способны принимать достаточно обдуманные решения по своим делам. В отношениях с данной категорией клиентов адвокат должен по возможности поддерживать нормальные отношения с клиентом, относиться к клиенту с вниманием и уважением, несмотря на возраст клиента, его поведение и возможность принятия решений. В отношениях с любым клиентом, даже самым неприятным для адвоката, требуется внимательное и вежливое отношение к клиенту. Абсолютно недопустимо и несомненно составляет нарушение адвокатской этики негативное отношение адвоката к клиенту, который чем-то ему неприятен. Равно недопустимым поведением будет отношение адвоката и клиента, где клиент чем-то приятен адвокату, он выделяет этого клиента среди других клиентов. Отношения адвоката и клиента должны быть сугубо деловыми, профессиональными и не более. Любое отклонение от этого правила может привести к конфликтной ситуации, где адвокат может быть наказан в дисциплинарном порядке за нарушение профессиональной этики в отношениях с клиентом.

Вообще психологический контакт между клиентом и его адвокатом - очень сложный аспект адвокатской деятельности. Он может и должен стать предметом специального научного исследования. На практике опытные адвокаты обычно сразу чувствуют, что психологический контакт с клиентом не складывается. Обычно и клиенты это чувствуют. В этом случае лучше всего прямо поговорить с клиентом, объяснить клиенту, что при таком отсутствии контакта им обоим будет очень сложно работать вместе, и порекомендовать клиенту либо попытаться установить должный контакт с адвокатом (при этом сам адвокат также должен предпринять определенные усилия и попытаться установить должные отношения с клиентом), либо обратиться к другому адвокату.

Особый вид отношений с клиентом - исполнение адвокатом функции хранителя определенной собственности клиента. Клиент, доверяющий своему адвокату, может передать ему определенные, имеющие материальную ценность, вещи, документы, денежные средства. Пока в нашей стране это не очень распространенный вид адвокатской деятельности. Скорее, эту функцию выполняют нотариусы. Тем не менее, автору известны случаи, когда клиенты передавали определенные ценности на хранение или управление адвокату, а на Западе, это очень распространенный вид деятельности адвокатов.

Очень важно письменно оформить отношения с клиентами на хранение или управление их собственностью. Четко описать все обязанности адвоката и случаи, когда адвокат может быть освобожден от ответственности при потере или повреждении имущества. Важно держать имущество клиентов отдельно от своего имущества, регулярно информировать клиента о состоянии его имущества, быть готовым постоянно, по первому требованию клиента, представить ему его имущество, если это конечно возможно по характеру поручения. Денежные средства желательно или хранить на отдельном счете, либо в отдельной ячейке в банке. В целом, адвокат должен относиться к чужой собственности с таким же тщанием, как и к своей собственности, при этом не путая свое имущество и имущество клиента.

В ряде случаев адвокат может выступать как посредник в решении вопросов между сторонами, имеющими определенные конфликты меду собой. В этом случае, адвокат должен четко обозначить свои функции, желательно оформить с клиентами все письменно, определить, кто оплачивает услуги адвоката, и в зависимости от конкретного поручения либо играть примиряющую роль между сторонами, выступать в качестве своего рода арбитра, либо выступать в качестве лица, помогающего организовать общее дело, компанию для своих клиентов.

Ограничения для адвокатов

Запрещается осуществлять юридическую помощь адвокатам, ранее участвующим в данном деле в качестве следователей, дознавателей, судей, прокуроров и других участников процесса. Это запрещение обусловлено сложной в психологическом отношении ситуации переключения с выполнения одной процессуальной функции (например, обвинения) на другую (защиту) в рамках одного дела. Кроме того, такие лица могут располагать информацией, которая также не будет способствовать эффективному представительству или защите.

Установлено и обосновано положение, запрещающее оказание юридической помощи адвокатом, который находится в родственных отношениях с должностным лицом, осуществляющим расследование или рассмотрение дела. Это положение обусловлено спецификой работы адвоката, требующей его независимости от государственных, официальных структур, что в любом случае идет на пользу делу.

Адвокат не должен быть чересчур настойчив в предложении своих услуг клиенту, видимо, следует считать неэтичным поведение, когда адвокат пытается различными способами давления на клиента навязать ему свои услуги. Типичным примером является так называемое «преследование машин скорой помощи». Это термин, употребляемый адвокатами в США, касается ряда не очень удачливых адвокатов, которые, узнав о дорожно-транспортном происшествии, пытаются передать свои данные для того, чтобы потенциальные клиенты воспользовались их услугами. Аналогичные случаи имеют место на похоронах, где адвокат вручает родственникам умершего свои визитные карточки.

Прекращение отношений с клиентом

Могут быть различные случаи прекращения отношений с клиентом, но в большинстве случаев присутствует определенный этический элемент поведения адвоката. Наиболее простой случай, когда адвокат выполнил поручение клиента, клиент доволен, он оплатил гонорар адвоката и оставшаяся обязанность адвоката - лишь хранить адвокатскую тайну своего бывшего клиента.

Наиболее трудны случаи прекращения отношений с клиентом, когда клиент недоволен адвокатом, требует прекращения отношений с адвокатом. В таких случаях, многое зависит как от правильного поведения самого адвоката, так и от справедливости требований клиента. Обычно эти вопросы и становятся предметом разбирательства дисциплинарного органа, и отношение этого органа, равно как и его объективность, определяют исход дела.

Существует неписаное адвокатское правило, которое гласит: «Если клиент тобой недоволен, верни ему его деньги и расторгни с ним соглашение». Если адвокат следует этому правилу, то в большинстве случаев он избегает неприятностей. В любом случае, адвокат, который ведет себя вежливо с клиентом, действовавший законно, имеющий письменные документы, подтверждающие его финансовые отношения с клиентом, добивается того, что дисциплинарное дело в отношении него либо не возбуждается, либо прекращается, а если он и был не прав, но признал свою неправоту и постарался максимально исправить ситуацию, то дисциплинарное наказание будет небольшим.

Взаимоотношения: адвокат - партнеры

Группа взаимоотношений: адвокат - партнер должна включать в себя более широкое понятие отношений адвоката и его коллег по работе.

Как правило, в любом коллективе, а в адвокатской фирме особенно, отношения между работниками влияют и на внутренний психологический климат в коллективе, что несомненно сказывается на имидже самой фирмы и на ее результативности в работе с клиентами. Правильные отношения между всеми работающими в адвокатской фирме, хороший психологический климат - залог успеха фирмы. И наоборот, тяжелый психологический климат, нервозная обстановка, конфликты между партнерами, во многих случаях ведут либо к распаду фирмы, либо к потере клиентов и, в общем, к негативной репутации фирмы. Поэтому наиболее важно установить правильные взаимоотношения в коллективе и начинать нужно с правильных, профессионально-этических отношений с партнерами по бизнесу.

Партнер в юридической фирме - это лицо, занимающее самую высокую ступень в иерархии фирмы. Каждый партнер отвечает не только за свою деятельность, деятельность своих подчиненных, но и за деятельность всей фирмы в целом.

Партнер должен предпринять все усилия для контроля за собственным профессиональным поведением, равно как и за поведением подчиненных ему сотрудников фирмы. Партнер будет нести ответственность за нарушение правил профессиональной этики подчиненными ему адвокатами в случае, если он санкционирует такое неправильное поведение, или, зная о таком поведении, попустительствует ему, равно как зная о нарушении и зная о том, что можно избежать или уменьшить последствия такого поведения, не предпринимает мер по изменению ситуации.

Очень сложны с точки зрения профессиональной этики вопросы, когда один партнер знает о нарушениях другого партнера. Партнер может и должен сообщить о нарушениях руководящему органу фирмы с тем, чтобы фирма не страдала от неправильных действий одного из партнеров. Но в этом случае психологически этот партнер может чувствовать себя «стукачом», «ябедником». Видимо, наиболее правильно будет поговорить с партнером, который совершает нарушение, объяснить ему, что он должен прекратить свою неправильную деятельность, по возможности, загладить причиненный вред, но если партнер отказывается, либо считает свое поведение правильным, то он должен быть прямо предупрежден о том, что руководящий орган фирмы будет извещен о нарушении.

В любом случае, отношения адвоката и других адвокатов должны строиться на принципе откровенности, добросовестности и ненарушения своих обязанностей перед клиентом.

Партнеры юридической фирмы должны обеспечить должный контроль за работой каждой своей конторы (офиса) и в особенности контроль за качеством работы.

Офисы юридической фирмы должны быть доступны для клиентов каждый рабочий день, клиенты должны знать, где ведется прием, адрес, телефоны. При работе с клиентами по телефону они должны знать, с кем они говорят, они должны знать о порядке ответов на телефонные звонки. Лица, ведущие работу по телефону, должны быть вежливы, четко называть название своей фирмы, здороваться с клиентом, по возможности, отвечать клиенту наиболее полно, а если необходима дополнительная информация, то предложить клиенту перезвонить и сообщить правильный ответ на его вопросы.

Каждый адвокат, работающий по телефону, должен знать и чувствовать, что он ответственен за ту информацию, которую он сообщает клиенту по телефону, в равной степени с той информацией, которую от сообщает клиенту при личной беседе или письменно. Более того, при переговорах по телефону, во избежание недоразумений, надо убедиться, правильно ли клиент понял адвоката, переспросив его, все ли ему понятно.

Каждый партнер должен проводить достаточное время в помещении фирмы, чтобы обеспечить соответствующий контроль за работой персонала и поддерживать необходимые условия для проведения консультаций с клиентами.

В помещении фирмы в рабочее время всегда должен находиться партнер или партнеры, обладающие правом принятия решения от имени фирмы, разрешения споров, жалоб.

Партнер, да и любой адвокат должен соблюдать правила работы с документами, в частности, с поступающей и исходящей информацией. Все сотрудники фирмы должны знать о том, что лицо фирмы четко видно из работы с письменными материалами. Небрежное оформление документов, несвоевременные и некачественные ответы письменно говорят сами за себя и показывают в негативном свете и всю фирму. Совершенно очевидно, что фирма, небрежная в работе с письменными документами, одинаково небрежна и во всех остальных аспектах работы с клиентами.

Очень важно и как оформлен фирменный бланк. Это сразу либо негативно, либо благотворно влияет на клиента. Желательно, чтобы на бланке были указаны правовой статус фирмы и имена партнеров и/или адвокатов. Это удобно для клиентов и приятно для всех юристов, что их имя есть на бланке фирмы. Название фирмы имеет существенное значение, поскольку юридическая фирма, как правило, солидное предприятие, должно вызывать уважение и доверие клиентов и партнеров и отражать суть деятельности фирмы. Кроме того, название фирмы имеет и маркетинговую ценность, оно рекламируется, и правильный выбор названия фирмы очень важен.

Многие адвокаты на Западе идут по пути включения своих фамилий в название фирмы. Это имеет определенный этический и психологический момент. Нельзя, тем не менее, отрицать положительные стороны такого названия фирмы. Оно указывает имя или имена всех партнеров и приобретает роль фирменного наименования, торговой марки фирмы.

Отношения партнеров и других адвокатов фирмы. Отношения с не-юристами

Существуют определенные общечеловеческие правила поведения, которые всем хорошо известны и должны соблюдаться. В юридической фирме партнер должен служить образцом поведения, достойным подражания. Необходимо достигнуть того, чтобы каждый молодой адвокат, мечтая стать партнером, брал бы в качестве образца поведение партнеров своей фирмы. Партнеры должны быть доступны для других партнеров, адвокатов и сотрудников фирмы. Они должны быть образцом и профессионального поведения и обладать большими знаниями и жизненным опытом. Они должны уметь деликатно объяснить подчиненным их ошибки и неправильное поведение. Они должны уметь контролировать подчиненных и принимать правильные решения в каждой конкретной ситуации.

Подчиненные адвокаты должны всегда соблюдать указания партнеров вне зависимости, согласны они с ними или нет. Подчиненный адвокат не будет нарушать правила профессиональной этики, если он действует во исполнение решения партнера по спорному вопросу.

При работе с другими профессионалами, даже не сотрудниками фирмы (аудиторами, оценщиками, экспертами, консультантами и пр.) партнеры и все остальные адвокаты должны предпринимать все разумные усилия, для обеспечения достаточных мер, гарантирующих фирме, что поведение такого лица совместимо с требованиями профессионального долга адвоката.

Адвокат, непосредственно контролирующий деятельность другого профессионала не-юриста, должен следить в разумных пределах за соблюдением им профессиональных обязанностей своей профессии и не вступать в противоречие с профессиональными правилами адвокатской профессии.

Каждый адвокат должен вести определенную работу на благо общества. Обычно это оказание консультаций бесплатно малоимущим гражданам, либо по определенным законом категориям дел. Даже работая без оплаты, адвокат должен соблюдать правила профессиональной этики, давать квалифицированную помощь гражданам и практически не делать различия между платной и бесплатной юридической помощью.

Партнер юридической фирмы должен в равной степени контролировать работу подчиненных ему адвокатов даже, если они ведут бесплатные консультации.

Взаимоотношения: адвокат – суд

Основной принцип этического поведения адвоката в суде, видимо, можно свести к двум основным моментам: адвокат должен достичь наилучшего результата для своего клиента, при этом не обманывая суд и не нарушая закон.

Долг адвоката заключается в том, чтобы воспользоваться судебным разбирательством с наибольшей выгодой для клиента, но его долг заключается также и в том, чтобы не злоупотреблять процессуальными нормами.

Адвокат в суде должен выполнить все свои обязательства, данные суду. Это положение не требует комментариев.

Не следует обсуждать обстоятельства дела с судьями наедине. Это может быть неправильно истолковано другими участниками процесса или судьями. Очень часто представители прокуратуры злоупотребляют этим правилом, и это всегда раздражает представителей защиты.

Очень большой и сложный момент отношений адвоката и клиента в уголовном деле. Может ли адвокат советовать клиенту занять ту или иную позицию? Конечно, но, если клиент не признает свою вину, а адвокат, ознакомившись с материалами дела, видит достаточное количество доказательств его вины и рекомендует клиенту признать свою вину, это будет неправильно. Поскольку клиент может быть действительно невиновен и оговорить себя. Вообще, наиболее правильной позицией адвоката будет разъяснение клиенту как положительных, так и отрицательных для него обстоятельств дела и предоставление клиенту самому сделать выбор своей позиции в суде. При этом любое давление на клиента может быть расценено как неэтичное поведение адвоката.

Может ли адвокат занимать иную позицию по делу, чем его клиент? Да, если эта позиция не ухудшает положение клиента. Бывают случаи, когда клиент признает себя виновным, но доказательств его вины недостаточно. В этом случае адвокат должен разъяснить клиенту, что он намерен доказывать его невиновность и настаивать на оправдании, но это не ухудшит положения клиента, и тот может признавать свою вину и надеяться на милосердие суда.

Может ли адвокат занимать двойственную позицию по делу? Например, клиент не признает свою вину, адвокат, ознакомившись с делом, видит достаточно доказательств вины своего клиента. Кроме того, сам клиент в доверительной беседе с адвокатом признает, что совершил данное преступление, но считает, что если он будет отрицать свою вину, суд может его оправдать.

Совершенно очевидно, что адвокат не имеет права в суде заявлять о том, что несмотря на то, что его клиент отрицает свою вину, собранных по делу доказательств достаточно для признания его виновным. Это будет грубейшим нарушением профессиональной этики и может повлечь самые суровые дисциплинарные меры со стороны его коллегии адвокатов. С другой стороны, адвокат может добросовестно представить суду все доказательства невиновности своего клиента и просить суд его оправдать. К этой позиции никто не может предъявить никаких претензий, но клиенту не будет легче, поскольку наказание может быть более жестким, так как суд придет к выводу, что подсудимый не раскаялся в содеянном и продолжает быть социально опасным и назначит ему более суровое наказание, чем тот заслуживает.

Есть и третий вариант поведения адвоката по такому делу. Он не является бесспорным. Есть сторонники такой позиции, и автор относится к их числу, равно, как и противники такой позиции. Эта позиция заключается в том, что адвокат в своем выступлении оценивает все доказательства с точки зрения невиновности и оправдания своего клиента, о чем и просит суд, но уже после просительного пункта своего выступления он делает оговорку и просит суд, если тот не согласится с точкой зрения защиты о невиновности подсудимого и разделит точку зрения обвинения, принять во внимание смягчающие вину подсудимого обстоятельства. Противники этой точки зрения обычно утверждают, что эта точка зрения размывает позицию защиты и защитник сам допускает вину своего клиента, хотя тот ее и не признает. Сторонники этой точки зрения утверждают, что необходимо быть реалистами и понимать, что в конкретной ситуации нельзя доказать невиновность этого лица, а, обратив внимание суда на смягчающие вину обстоятельства и личность подсудимого, можно принести ему больше пользы, чем вреда.

В большинстве случаев позиции в суде адвоката и клиента совпадают. Хороший адвокат по уголовным делам тщательно изучает все материалы дела, разрабатывает юридическую оценку деяний своего клиента, изыскивает смягчающие его вину обстоятельства и положительные данные о личности, т.е. делает все для оправдания клиента или смягчения его ответственности.

Совершенно по другому ведется работа по гражданскому или арбитражному делу, где имеет место состязательность сторон и где обе стороны представляют свои доказательства. В этих делах важно соблюдать честность, не учить свидетелей, что и как им надо сообщить суду, и не оказывать на них давления, не фальсифицировать документы и обстоятельства дела, но с другой стороны, принять все предусмотренные законом меры для защиты законных интересов своего клиента.

Адвокат должен сделать все от него возможное для ускорения судебного разбирательства, если это соответствует интересам клиента. Практика некоторых адвокатов по необоснованному затягиванию судебных дел дурно влияет на репутацию таких адвокатов, может привести к жалобам со стороны судов и, соответственно, к дисциплинарному делу в отношении такого адвоката. Кроме того, не исключено, что его клиент будет подозревать адвоката в умышленном затягивании дела для получения дополнительного гонорара.

Адвокат в суде не должен делать заведомо ложных заявлений по любым вопросам. Нельзя представлять суду доказательства, заведомо являющиеся ложными. Адвокат может отказаться представлять суду доказательства заведомо ложные, но это не означает, что его клиент не может представлять такие доказательства, хотя разумнее всего убедить клиента, что эти доказательства могут при определенных условиях работать только против клиента. Естественно, адвокат должен в своем выступлении оставить без внимания эти доказательства и не опираться на них. Адвокаты не должны придумывать факты, не имевшие места в действительности.

По общему правилу, адвокаты не должны делать заявлений или утверждений, не поддерживаемых клиентом или не соответствующих его инструкциям. Тем не менее, если адвокат твердо уверен, что на клиента оказывается какое-то негативное воздействие или клиент неправильно воспринимает ситуацию и не хочет признать это, то адвокат может взять на себя риск иметь отличную от своего клиента позицию. Но это очень сложный и опасный метод защиты. Он должен быть четко продуман, согласован с другими более опытными коллегами и, может быть, с руководством своей фирмы, коллегии адвокатов.

Следует избегать в суде декларативных, не аргументированных утверждений. Они не помогут ни клиенту, ни адвокату, а скорее могут повредить.

Не следует голословно обвинять противоположную сторону в преступлениях или каких-то аморальных поступках, например, обвинении в мошенничестве. Это может быть только в том случае, если у адвоката есть четкие указания от клиента и достаточно доказательств по такому обвинению.

Нельзя делать заявлений или задавать вопросы клеветнического характера с целью оскорбить, очернить свидетелей, потерпевшего, других лиц, участвующих в процессе.

За исключением случаев, когда достоверно известно и имеются доказательства, адвокат не должен заявлять суду о том, что его клиент невиновен, а виновно другое конкретное лицо, например, свидетель.

Адвокат не должен препятствовать противной стороне к получению доказательств, незаконно изменять, уничтожать или скрывать материалы, имеющие доказательственное значение. Равно адвокат не должен рекомендовать или содействовать другому лицу в таких действиях.

Нельзя оказывать давление на свидетелей, третировать их и рекомендовать им давать какие-либо не соответствующие действительности показания.

Нельзя рекомендовать клиенту не выполнять требований суда, проявлять неуважение к суду.

Адвокат не должен выступать в одном и том же суде как защитник и как свидетель кроме случаев, если это не нанесет вреда интересам его клиента.

Адвокат и другие участники процесса

Совершенно очевидно, что адвокат должен уважать суд. Своим поведением и внешним видом (одеждой) он не должен бросать вызов суду. Адвокат должен подчиняться требованиям суда, и у суда есть достаточно механизмов заставить адвоката это сделать.

По отношению адвоката и клиента уже много указано выше.

Отношения с обвинителем. Как правило, в процессе стороны конфликтуют, но ни в коем случае нельзя переносить этот конфликт из зала судебного заседания в повседневную жизнь. Нельзя давать волю своим эмоциям и делать из своего процессуального противника врага. Нельзя переходить определенные границы общепризнанных правил поведения и вежливости, даже если обвинитель допускает подобные нарушения. Адвокат может обратить внимание суда на недостойное поведения обвинителя и просить суд принять меры к нему. Если процессуальный противник другой адвокат, надо соблюдать эти же правила. При допросах не следует задавать наводящих вопросов - такой вопрос может быть снят судом, и это только повредит клиенту.

Особенно следует отметить отношения с потерпевшим. Во многих случаях у потерпевшего и подсудимого очень конфликтные отношения. Нельзя вести себя наравне с подсудимым и продолжать конфликт. Адвокат должен быть выше этого, и такое поведение будет оценено и судом, и другими участниками процесса. Нельзя забывать, что многие потерпевшие, особенно по делам о сексуальных преступлениях, пережили не только физические муки, но и глубоко страдают нравственно. Следует щадить их чувства.

В отношениях с другими возможными участниками процесса также следует соблюдать вежливость и профессиональную этику.

Заключение

Вопросы профессиональной этики адвоката-юриста поистине многообразны и чрезвычайно важны. Реальная действительность всегда преподносит нам такие ситуации, когда очень трудно принять правильное решение. Даже в тех странах, где вопросам профессиональной этики уделяется большое внимание, где развито законодательство по этим вопросам, даже там есть множество ситуаций, когда в определенном случае надо установить, правильно или нет действовал адвокат.

Думается, что если мы все юристы, адвокаты будем все больше и больше внимания уделять вопросам профессиональной этики, это не только поможет сплочению наших рядов, будет способствовать более четкому осуществлению правосудия, но и поднимет в целом престиж нашей профессии.

Вопросы для самоконтроля:

3. В чем заключаются нравственные основы защиты на различных стадия?

4. Каковы этические требования, предъявляемые к защитнику в судебном процессе?

Неделя 11

Лекция №11

Тема: Этика адваката

Цель лекции: Изучить этику адваката.

Ключевые слова: этика, юрист

Содержание лекции:

1. Понятие и этический аспект защитительной речи.

2. Этика взаимоотношений адвоката с подзащитным, доверителем, следователем, судьей и другими адвокатами.

Защитник-адвокат в своей речи, естественно, противостоит стороне обвинения в состязательном процессе. В отличие от позиции прокурора как «говорящего публично судьи» позиция защитника не может не быть односторонней. Его участие в судебных прениях подчинено определенным нравственным началам.

Главное в нравственно оправданном ведении защиты в целом и в содержании и построении защитительной речи — умение верно определить свою позицию, опираясь на правовые и нравственные ориентиры.

Защитник может применять только законные средства и способы защиты. Выступая на стороне человека, обвиняемого в нарушении закона, он сам должен неукоснительно соблюдать законы, пользоваться только легальными средствами.

Защитник вправе применять лишь нравственно допустимые приемы защиты. В частности, он не вправе лгать суду, склонять суд к неправде, хотя бы это было выгодно его подзащитному.

Защищая конкретного человека от обвинения в преступлении, защитник не может оправдывать само преступление. А.Ф. Кони, критикуя в свое время пороки адвокатуры, писал о справедливой тревоге в связи со случаями, когда «защита преступника обращалась в оправдание преступления, причем, искусно извращая нравственную перспективу дел, заставляла потерпевшего и виновного меняться ролями…(Кони А.Ф. Собр. соч. Т. 4. с. 134).

Защита должна осуществляться на основе согласованности позиции защитника и подсудимого по принципиальным вопросам, и прежде всего по вопросу признания или отрицания вины.

По поводу последнего положения во многих публикациях приводились и приводятся аргументы в пользу двух противоположных точек зрения, да и адвокатура, и суды далеко не сразу и не твердо встали на одну определенную позицию. Речь идет о ситуации, когда подсудимый в суде виновным себя не признает и последовательно настаивает на своей невиновности, а в процессе судебного следствия виновность его подтверждена достаточными и проверенными доказательствами и сам защитник приходит к убеждению, что его подзащитный виновен, строить же защитительную речь на отрицании виновности бесперспективно.

Многие авторы считают, что в таком положении возможно и нравственно оправдано расхождение позиций подсудимого и защитника. Защитник в своей речи вынужден признать виновность подсудимого доказанной и, соответственно, настаивать на смягчении его участия.

Другие ученые высказывают противоположное мнение: защитник, который вопреки воле подсудимого переходит, по сути, на позицию обвинения, оставляет подзащитного без помощи, без защиты. «Создается такое, совершенно нетерпимое с юридической и этической точек зрения положение: в судебном разбирательстве происходит состязание не между прокурором и защитником, а между прокурором и защитником, с одной стороны, и подсудимым, с другой. Между прокурором и адвокатом создается «трогательное единение». Заявление защитника о виновности подсудимого представляет чрезвычайно тяжелый удар по защите…».

Судебная практика последнего времени, как правило, исходит из того, что признание защитником виновности подсудимого, когда последний ее отрицает, означает нарушение права на защиту, обязанности защитника использовать все законные средства и способы защиты, не действовать во вред обвиняемому.

Что касается нравственной стороны такого решения, то здесь приходится идти по пути морального выбора в условиях морального конфликта, когда соблюдение одной нормы влечет за собой нарушение другой. Но предпочтение все же следует отдать нравственной обязанности до конца Защищать от обвинения другого человека, который доверил свою судьбу адвокату, надеется на его помощь. А обвинение пусть поддерживает тот, кому это положено. Разумеется, защитник-адвокат в этой сложной ситуации должен использовать даже малейшие возможности для опровержения обвинения в его основе, а также представить суду соображения о доказанных по делу фактах, говорящих в пользу подсудимого, положительно характеризующих его личность и т.д. Необходимо учитывать, что сама позиция подсудимого, последовательно настаивающего на своей невиновности, может породить сомнение в верности обвинительной версии, что вправе использовать защитник в своей аргументации.

Структура речи защитника в какой-то мере напоминает структуру речи обвинителя, так как они посвящены одному предмету, хотя освещают его с разных сторон. Но здесь, конечно, нет таких жестких канонов, которые определяют построение речи обвинителя, выступающего от имени государства.

В речи защитника ярко проявляется гуманизм самой профессии адвоката и его миссии, выполняемой в суде. Он стремится помочь человеку, который, пусть по своей вине, попал в беду, или же тому, кто вовсе не виновен, но может оказаться осужденным по ошибке в результате некритического отношения к необоснованному обвинению. Обвиняемый, представший перед судом, еще не осужден. Защитник более чем другие участники судебного разбирательства обязан уважать достоинство подсудимого, щадить его самолюбие и выступать в их защиту, в том числе и при произнесении своей речи. Защитник, по выражению А.Ф. Кони, — «Друг, советник» обвиняемого.

Речь защитника должна в концентрированной форме представить суду все то положительное, что характеризует личность и поведение подсудимого. Все обстоятельства, смягчающие ответственность, установленные по делу, необходимо отчетливо и убедительно отметить в речи, а обстоятельства, отягчающие ответственность или доказанные сомнительно, оценить соответствующим образом. При характеристике подсудимого нельзя допускать преувеличения, вопреки фактам утверждать о несуществующих добродетелях подсудимого. Это может породить недоверие к речи и позиции защитника в целом. Если защита ведется по групповому делу, то защитнику следует избегать в своей речи изобличения других подсудимых в совершении преступления. Но в жизни возникают такие ситуации, когда интересы подсудимых противоречивы и между их защитниками дискуссия неизбежна. При этом защитник одного подсудимого заинтересован в том, чтобы суд признал виновным в целом или в большей части подсудимого, которого защищает другой защитник. На практике адвокаты в подобных случаях говорят о праве своеобразно понимаемой «необходимой обороны», что отражает вынужденный характер действий фактически на стороне обвинения.

Недопустимо строить защиту на подчеркивании негативных сторон личности потерпевшего, его отрицательных нравственных качеств. Тем более нельзя унижать достоинство потерпевшего. Если действия потерпевшего на самом деле способствовали совершению преступления, спровоцировали его, и это имеет юридическое значение, то это обстоятельство может и должно быть освещено в речи защитника. Но всегда следует помнить, что потерпевший — жертва преступления, а судят того, кто обвиняется в причинении ему ущерба, горя, нравственных страданий.

В речи защитника нельзя использовать доводы, несостоятельность которых очевидна. Обман, ложь, сознательное искажение фактов глубоко безнравственны. Они несовместимы с престижем адвоката как человека и как юриста, выполняющего гуманные функции. А с позиций результативности защиты они представляют опасность и для судьбы клиента адвоката. Обнаруженный обман даже «в мелочах» подрывает доверие ко всему, что говорил защитник, так как честность градаций не имеет.

В то же время адвокат в своей речи не обязан упоминать обстоятельства, могущие повредить защите, если о них не говорил обвинитель. Это относится также к критике обвинения с позиции: «то, что не доказано бесспорно, не может быть положено в основу обвинения» или: «версия подсудимого, не опровергнутая обвинением, должна признаваться за истинную». Здесь мы имеем дело с нравственным правом, строить тактику защиты в соответствии с правами, предусмотренными законом.

Судебная речь защитника будет тогда достигать своей цели, когда защитник владеет искусством доказывать, убеждать, спорить и приемами судебного красноречия. С развитием состязательного начала в российском уголовном процессе эти умения приобретают все более актуальное значение.

В своей речи защитник прямо ведет полемику, спор с обвинением. И сама манера, форма этого спора должна отвечать определенным нравственным установлениям.

В «Пособии для уголовной защиты», изданном в 1911 году, профессор Л.Е. Владимиров рекомендовал адвокатам помнить, что «судебный бой не есть академический спор и здесь целесообразно быть односторонним и пристрастным». Он рекомендовал защитникам: «… будьте постоянно и неуклонно несправедливы к обвинителю… Рвите речь противника в клочки и клочки эти с хохотом бросайте на ветер. Противник должен быть уничтожен весь, без остатка… Нужно осмеять соображения обвинителя, осмеивайте их! Будьте беспощадны. Придирайтесь к слову, к описке, к ошибке в слове… Это ведь не умственный диспут, а потасовка словами и доводами, потасовка грубая, как сама общественная жизнь людей». (Владимиров Л.Е. Пособие для уголовной защиты. СПб., 1911. с. 169). Несколько ранее он же писал: «… судебное состязание не есть бой, не есть война; средства, здесь дозволяемые, должны основываться на совести, справедливости и законе».

Конечно, судебные прения ни в правовом, ни в нравственном отношении нельзя рассматривать как «потасовку» между сторонами, своего рода «игру без правил». Их участники, говорящие публично, вправе пользоваться лишь нравственно дозволенными приемами, обязаны соблюдать собственное достоинство, уважать честь и достоинство своих противников и других участвующих в деле лиц, помнить, что они обращаются к суду, уважение к которому проявляется и в соблюдении нравственных норм.