Вопросы и задания для самоконтроля

1. В чем заключаются социокультурные особенности урегулирования конфликтов в Германии и США?

2. Что послужило решающим фактором в развитии медиации на Западе?

3. Перечислите существующие подходы по внедрению медиации в процессе судебного разбирательства. 

Рекомендуемая литература

1. Власова Л.В. Судебное посредничество и медиация – что для чего // Актуальные проблемы использования примирительных процедур как формы разрешения споров в национальном и международном праве: материалы Международной научно-практической конференции (Минск, 23 апр. 2010 г.) (http://www.mediacia.by), (2010. 2 июля).

2. Guy Burgess and Heidi Burgess (сo-directors). The Conflict Resolution Information Source (University of Colorado) (http://narrative-mediation.crinfo.org), (2010. 11 августа).

Лекция № 6

Методика проведения примирительной (медиативной) процедуры

План

1. Основные этапы разрешения конфликта.

2. Методика осуществления примирительных процедур.

Вопрос 1.

Содержание и порядок проведения примирительной (медиативной) процедуры, избранная сторонами тактика поведения, приемы достижения согласия могут варьироваться до бесконечности. Она содержит в себе неисчерпаемые возможности для творчества, и не существует универсальной схемы ее проведения, которая бы учитывала все возможные повороты событий. Однако можно предложить общий подход к ее проведению и указать на ряд условий, выполнение которых, по общему правилу, способствует достижению поставленной цели – эффективного урегулирования споров на условиях, в максимально возможной степени защищающих интересы сторон.

Потребность в применении примирительной процедуры появляется при возникновении в деловом обороте некоего препятствия в виде столкновения интересов его участников. Возникает явление, которое можно назвать "проблематической ситуацией", требующей разрешения для дальнейшего нормального частноправового оборота. Возникновение и развитие такой ситуации и превращение ее в решенную ситуацию можно описать с помощью следующей схемы.

Применяя правовой подход к создавшемуся (или угрожающему возникнуть) спору, стороны или представляющие их юристы в ряде случаев не находят в действующем правопорядке однозначного ответа, который бы полностью устранил сомнение по поводу точного содержания взаимных прав и обязанностей. Иными словами, в правоотношениях сторон имеется неопределенность. В чем именно заключаются взаимные права и обязанности сторон, по мнению их самих, ясности нет. Более того, такая неясность не устраивает, по крайней мере, одну из сторон, которая полагает, что другая сторона (другие стороны) своими действиями (или бездействием) создает либо может создать ей препятствия для осуществления своих прав и законных интересов. Так возникают конфликт либо его угроза. Устранить их, как считает Д. Л. Давыденко, можно с помощью следующих действий участников частноправового оборота [Давыденко, 2005, с. 79-80].

1. Констатация наличия сомнения в точном содержании правоотношений между ними. Выяснение источника такого сомнения: в чем у участников правоотношений имеется согласие, а какие именно элементы правоотношений между ними являются неясными, неопределенными, создающими препятствие для осуществления интересов сторон, выявляются узлы противоречий между сторонами. Этот этап можно назвать этапом осознания проблемы.

2. Определение конечных целей: каких результатов участники стремятся достичь (например, что важнее: сохранить благоприятные отношения с другой стороной или добиться получения требуемого блага, предпочитают ли они получить предмет правопритязания в ближайшее время, но частично или через длительное время, но, возможно, целиком), сопоставляя их с вероятными издержками, на которые придется пойти для достижения таких целей. На этом этапе взвешиваются риски, принимаются решения о процедуре урегулирования спора, делается выбор в пользу судебного разбирательства или согласительной процедуры. Это этап выбора стратегии урегулирования проблематической ситуации.

3. Выявление возможных препятствий для достижения поставленной цели избранным способом. Если выбор сделан в пользу мирового соглашения, вырабатываются варианты условий урегулирования спора, отбираются те из них, которые не противоречат требованиям объективного права и могут быть предложены другой стороне. Так определяется тактика в рамках уже избранной процедуры разрешения проблематической ситуации.

4. Сравнение вариантов урегулирования спора, предложенных всеми сторонами, выявление общих интересов сторон, области, в которых мнения сторон о содержании мирового соглашения совпадают. Достигается некий компромисс, против которого не возражает ни одна из сторон. Это этап поиска решения. Если найти компромисс или иным способом снять противоречие не удается, стороны обращаются к другим средствам разрешения проблематической ситуации. При наличии признаков юридического спора (спора о наличии или точном содержании субъективного права) стороны могут использовать судебную процедуру или согласиться передать спор на рассмотрение третейского суда. Однако до вынесения обязательного для сторон не подлежащего пересмотру решения третьего лица (суда, арбитража) сохраняется возможность возобновить согласительную процедуру.

5. Формулировка точных условий достигнутого решения и закрепление их в мировом соглашении.

6. Принятие мер по выполнению принятого решения — обеспечение исполнения мирового соглашения. При неисполнении его какой-либо из сторон не исключается обращение в суд, но уже со спором, основанном на мировом соглашении.

Для успешного урегулирования спора посредством примирительной процедуры нужно:

- выявить причины возникновения и развития спора, подвергнуть сомнению то убеждение, что конфликт или неясность возникли вследствие злого умысла какой-либо из сторон. Как правило, люди, попадающие в конфликтную ситуацию, обвиняют в возникшей проблеме противоположную сторону. Поэтому часто они видят основную проблему именно в своем оппоненте. Задача медиатора состоит в том, чтобы настроить стороны на совместный поиск решения проблемы, которую необходимо рассматривать отдельно от людей, выражающих разные точки зрения на нее. Именно медиатор настраивает стороны и помогает им работать над справедливым и удовлетворяющим всех соглашением, вместо того чтобы заниматься поисками виновных и доказательством своей правоты;

- рассмотреть возможность вступления в переговоры с другой стороной, в том числе путем проведения анализа приемлемости судебного разбирательства или иных форм разрешения споров. Необходимо объективно выявить возможные неудобства и риски, связанные с судебным разбирательством. При этом следует рассмотреть наличие возможных выгод от продолжения делового сотрудничества в случае достижения согласия;

- преодолеть настроенность на противоборство, избежать нападок на личности и взаимных уязвлений, направить усилия на совместный поиск конструктивного решения проблемы, объединение сторон против проблемы как общего "врага";

Не следует акцентировать внимание другой стороны на том, что она пошла на какие-либо уступки. Для многих людей ощущение уступки ассоциируется с поражением, с тем, что его вынудили отступить. Лучше отмечать, что другая сторона проявила благородство, пошла навстречу, совершила шаг, достойный деловых людей высокого уровня.

Необходимо различать позиции, занятые сторонами, которые проявляются в характере их требований, и их интересы, существующие в определенной иерархии, по степени их важности для сторон. Интересы лежат в основе позиций и определяют их. Стороны не могут без серьезного ущерба для себя принять решение, противоречащее их фундаментальным интересам. От позиций же отказаться значительно легче. Необходимо исследовать возможности удовлетворения интересов сторон. Если эта задача будет решена, стороны легче придут к отказу от позиций. Обычно позиции находятся в непримиримом противоречии, но это вовсе не означает, что интересы сторон в той же степени противоречат друг другу. Согласительные процедуры направлены на выявление глубины таких противоречий. В тех случаях, когда противоречие сторон не является фундаментальным (не затрагивает их фундаментальные интересы), согласительные процедуры имеют высокий шанс на успех — достижение мирового соглашения на приемлемых для сторон условиях. Для того чтобы убедить стороны скорректировать свои позиции, необходимо, прежде всего, выяснить лежащие в их основе интересы. Для этого надо понять, почему сторона заняла данную позицию. Выяснять нужно не только их юридические аргументы, но и мотивы, для чего им понадобилось предъявлять те или иные претензии. В непосредственном общении между собой стороны нередко проявляют максимальную сдержанность из опасения, что другая сторона воспользуется полученной информацией. Именно для этого и нужен посредник как не участвующее в конфликте нейтральное лицо. Он владеет более полной информацией, чем каждая из сторон в отдельности, и, таким образом, видит всю картину спора, что позволяет ему выполнять роль "штурмана" и вести стороны по процессу выработки решения и в конце концов – к совместно принимаемому ими обоюдному соглашению.