03 Октября 2011 года (15 – 16 лекции).

Дочерние и зависимые общества.

Дочерние общества – хозяйственные общества, которые находятся в прямой зависимости от другого хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, которые могут определять или влиять на принимаемые ими решения.

Основаниями для таких отношений являются следующие юридические факты:

1) преобладающее участие доли основного общества в уставном капитале дочернего. Его размер в настоящее время не установлен, он может быть различным в зависимости от многочисленности участников

2) договор между основным и дочерним обществом, дающий основному такие полномочия. Закон не конкретизирует, какой вид договора может быть, он может быть любым, лишь бы он не противоречил закону.

Например, основное общество предоставляет дочернему, льготный заем в обмен на направление своих представителей в совет директоров дочернего общества.

Основное общество может влиять на дела дочернего двумя способами:

1) давать общие указания, не вмешиваясь в совершение сделок;

2) давать обязательные указания по конкретным сделкам; в этом случае основное хозяйственное общество или хозяйственное товарищество несет субсидиарную ответственность по этим сделкам. Банкротство дочернего общества по вине основного влечет его субсидиарную ответственность, а убытки, понесенные дочерним обществом по вине основного, возмещаются последними. Дочерним обществом по закону может быть только хозяйственное общество, а основным может быть хозяйственное общество или хозяйственное товарищество любых видов.

Зависимые общества – по правовой природе они близки к дочернему. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое преобладающее хозяйственное общество имеет более 20 % от его уставного капитала, или более 20 % голосующих акции в акционерном обществе.

Дочернее – основное; зависимое – преобладающее.

При возникновении таких отношении преобладающее общество обязано немедленно опубликовать сведения о приобретении этих 20 %.

Компании, которые профессионально занимаются скупкой акции акционерных обществ, для концентрации в своих руках контрольных пакетов с целью управления этим обществом называются холдингами.

Производственные кооперативы.

Производственные кооперативы – добровольные объединения граждан для совместной хозяйственной деятельности, основанное на личном, трудовом или ином участии, первоначально имущество, которых складывается из паев.

Правовое положение производственного кооператива регулируется ГК РФ и ФЗ «О производственных кооперативах». Фирменное наименование производственного кооператива состоит из слов: производственный кооператив (артель) и его название.

Особенности:

1) участниками производственных кооперативов могут быть граждане с 16 лет, и внесшие паевой взнос.

Членов производственного кооператива должно быть не менее пяти. В производственном кооперативе основной акцент делается на непосредственном трудовом участии гражданина в составе трудового коллектива, поэтому закон ограничивает количество граждан, которые не принимают личного трудового участия в деятельности производственного кооператива – 25 %;

2) ответственность членов производственных кооперативов является субсидиарной;

3) первоначально имущество производственных кооперативов состоит из паевых взносов, далее оно увеличивается из доходов от предпринимательской деятельности.

Производственный кооператив является собственником своего имущества, к моменту государственной регистрации член производственного кооператива должен внести не менее 10 % от своего пая, остальное – в течение года.

4) уставом производственного кооператива может быть установлено, что часть имущества образует неделимый фонд, который вправе расходоваться только на определённые цели.

При выходе из производственного кооператива он не подлежит возврату участникам, что уменьшает их долю при выходе.

5) особенностью производственного кооператива является то, что доходы распределяются между участниками не пропорционально размеру внесенного пая, а пропорционально их трудовому участию.

Для пополнения своих средств производственные кооперативы вправе выпускать облигации.

6) управление в производственном кооперативе осуществляется, как и в ООО, а именно:

а) высшим органом в производственном кооперативе является общее собрание участников, которое реализует свои полномочия в форме локальных нормативных актов, регулирующих внутренние отношения. Законом определены некоторые вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания, они не могут быть переданы на решение другим органам.

К ним относят:

1) изменение устава кооператива;

2) изменение уставного капитала;

3) принятие решения о ликвидации и реорганизации;

4) образование исполнительных органов и других органов управления и контроля, и досрочное прекращение их полномочии;

5) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков;

6) распределение прибыли и убытков общества;

7) принятие решения о выпуске облигации;

8) назначение и утверждение аудиторской проверки, определение размера оплаты этой услуги; и др.

б) наблюдательный совет (совет директоров). Он должен быть создан в производственном кооперативе с числом членов более 50. Совет состоит только из членов кооператива. Уставом кооператива может быть предусмотрено образование этого органа управления. Закон также указывает на перечень вопросов, которые относятся к исключительной компетенции совета директоров. Эти вопросы не могут быть переданы на решение исполнительному органу.

К ним относят:

1) подготовка, созыв и проведение общих собраний участников

2) контроль за работой исполнительных органов

3) он принимает решения о совершении крупных сделок, и др.

в) исполнительный орган, им является председатель кооператива, или правление во главе с ним. В состав данного органа могут входить только члены производственного кооператива. Члены исполнительных органов не могут входить в состав совета директоров. Председатель производственного кооператива действует от его имени без доверенности (заключает сделки, открывает счета в банках, распоряжается имуществом, определяет представителей производственного кооператива и выдает им доверенности, и другие).

г) уставом кооператива может быть предусмотрено создание (образование) ревизионной комиссий, в которую, также могут входить как участники общества, так и другие лица. Она не является органом управления, а является органом финансового контроля. В ее функции входит контроль финансово-хозяйственной деятельности производственного кооператива. При решении вопросов на общем собрании каждый член кооператива имеет один голос, что отличает производственный кооператив от хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ, где число голосов по общему правилу определяется величиной вклада.

Прекращение членства в производственном кооперативе.

Во всех случаях выхода из производственного кооператива, его члену выплачивается стоимость его пая, а также иные выплаты, например, прибыль. Выплата по общему правилу выплачивается по окончанию очередного финансового года, и утверждению бухгалтерского баланса.

Случаи прекращения членства в производственном кооперативе:

1) по собственному желанию, при этом срок предупреждения председателя – 2 недели;

2) исключение из членов производственного кооператива возможно только по решению общего собрания, в следующих случаях:

а) если он в срок не внес паевой взнос,

б) если он не надлежаще выполняет возложенные на него трудовые обязанности,

в) если член совета директоров или исполнительного органа является участником аналогичного кооператива

3) в случае смерти, в этом случае по его просьбе, наследник может быть принят в члены производственного кооператива, если не запрещено уставом. В противном случае ему выплачивается стоимость пая наследнику.

4) в случае продажи своего пая другому члену кооператива или третьему лицу.

Продажа пая третьему лицу допускается, если это предусмотрено уставом, при этом члены производственного кооператива имеют преимущественное право покупки. При продаже всего пая третьему лицу, последний же, автоматический становится членом производственного кооператива.

Государственные (муниципальные) унитарные предприятия.

Государственные (муниципальные) унитарные предприятия – это коммерческие организации, в отличие от всех других коммерческих юридических лиц, которые являются собственниками своего имущества, унитарные предприятия осуществляют свою коммерческую деятельность на базе чужой собственности.

Их имущество находится в государственной (муниципальной) собственности и принадлежит им на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Унитарное предприятие на оперативном управлении называется казенным, это указывается в наименовании унитарного предприятия. Их правовое регулирование осуществляется ГК РФ и ФЗ «Об унитарных предприятиях».

а) на праве хозяйственного ведения (особенности):

1) учредителем данных предприятии являются государственные (муниципальные) образования, которые передают ему в хозяйственное ведение часть своего имущества, которое фиксируется на его балансе.

2) субъектами этого права являются все унитарные предприятия, кроме казенных.

3) унитарные предприятия обладают специальной правоспособностью, и могут осуществлять лишь те виды деятельности, которые определил им в уставе собственник.

4) унитарное предприятие вправе свободно владеть и пользоваться своим имуществом, распоряжаться движимым имуществом без согласия собственника, распоряжаться недвижимым имуществом они могут только с согласия собственника.

5) по закону собственник имеет в отношении унитарных предприятии следующие основные правомочия:

а) он решает вопросы их создания: определяет перечень передаваемого имущества, определяет цели его создания и деятельности, утверждает устав, назначает руководителя;

б) он решает вопросы их реорганизации и ликвидации без согласия с предприятием, только в этих случаях допускается изъятие и перераспределение имущества у предприятия;

в) он осуществляет контроль за использованием имущества предприятия по назначению

г) собственник получает часть прибыли

е) унитарное предприятие отвечает по своим долгам всем своим имуществом, и не отвечает по обязательствам собственника и наоборот, собственника можно привлечь к субсидиарной ответственности только в одном случае, если будет доказано, что несостоятельность предприятия вызвана его прямыми указаниями, действиями или решениями.

Право хозяйственного ведения сохраняется при смене публичного собственника, передача предприятия в частные руки возможна только путем приватизации, при этом право хозяйственного ведения прекращается.

б) на праве оперативного управления (особенности):

Объем правомочий субъектов данного права значительно меньше, чем у предприятий на хозяйственном ведении.

Субъектами данного права являются:

а) казенные унитарные предприятия, которые являются коммерческими организациями;

б) учреждения с финансируемые собственником, которые являются некоммерческими организациями.

в) казенные предприятия (особенности):

а) его учредителем является РФ, оно создается по решению Правительства РФ.

б) казенные предприятия вправе владеть и пользоваться своим имуществом, а распоряжаться любым имуществом, и движимым, и недвижимым оно может только с согласия собственника.

Исключение: что касается произведенной предприятием продукции, оно реализует его самостоятельно.

По закону собственник имеет по отношению этих субъектов следующие основные правомочия:

а) он решает вопросы их создания: определяет перечень передаваемого имущества, определяет цели его создания и деятельности, утверждает устав, назначает руководителя;

б) он вправе во внесудебном порядке решать вопросы их реорганизации и ликвидации без согласия с предприятием, только в этих случаях допускается изъятие и перераспределение имущества у предприятия;

в) он вправе давать прямые указания по использованию имущества предприятия, определять целевое назначение отдельных видов имущества, определять целевое назначение отдельных денежных потоков, которые не могут быть использованы для других целей, что отличает казенное предприятия от обычного унитарного предприятия, где собственник не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятия;

г) он вправе во внесудебном порядке без согласия предприятия изъять у него часть имущества, для этого закон предусматривает 3 основания:

1) если оно является излишним

2) если оно не используется

3) если оно не используется не по назначению.

д) собственник получает часть прибыли, однако в отличие от обычного унитарного предприятия порядок распределения доходов собственник устанавливает самостоятельно, а при хозяйственном ведении собственник лишь получает часть прибыли;

е) казенное предприятие нельзя признать банкротом, т.к. при недостаточности его имущества субсидиарную ответственность по его долгам несет РФ своим имуществом;

г) учреждения (особенности):

а) главной (основной) его особенностью является то, что оно имеет два правовых режима имущества:

1) имущество, полученное им от собственника, такое имущество используется на праве оперативного управления.

По ст. 298 ГК РФ «Распоряжение имуществом учреждения» учреждение полностью лишено права распоряжаться таким имуществом.

Не вправе учреждения также распоряжаться имуществом, полученным за счет средств, выделенных ему по смете собственника. Эти средства оно вправе расходовать только по целевому назначению.

2) его особенность в том, что учреждения вправе заниматься деятельностью, которая приносит доходы, т.е. предпринимательской деятельностью.

Это возможно, но только с согласия собственника, и если эта деятельность указана в учредительных документах. Полученные при этом доходы, т.е. которые заработаны самим учреждением, учитываются им на отдельном балансе, и поступают в его самостоятельное распоряжение.