3.2 Акционерные общества и акционерное право в советский и постсоветский периоды

На конец 1917 года в России насчитывалось порядка 2990 акционерных обществ (232 из них – иностранные) с капиталом 6741,3 млн руб.; при этом по масштабам акционирования производства и торговли страна занимала 4-5 место в мире.

Но вскоре после победы Октябрьской революции 1917 года вектор экономического развития страны кардинально поменялся – предельно ясно обозначилась линия на сворачивание частного предпринимательства, в том числе акционерного.

Ситуация вновь изменилась после провозглашения в 1921 году перехода к новой экономической политике. Первой советской акционерной фирмой от 1 февраля 1922 года стало «Кожсырьё», учредителями которого выступили как государственные структуры, так и частные лица.

Основательно сформированная в 1920-е годы нормативная база в акционерной сфере оказалось мало востребованной, поскольку со свёртыванием нэпа деятельность акционерных компаний постепенно уходила в прошлое, и к началу 1930-х годов можно говорить о полном прекращении отечественного акционерного дела вплоть до 1990-х годов.

В 1990 году с принятием союзного и российского акционерных актов наблюдается возрождение акционерного предпринимательства. Новейший этап эволюции отечественного акционерного права связан с принятием в конце 1994 г. Части первой ГК РФ, ставшей «платформой» современной правовой регламентации создания и деятельности акционерных обществ. Почти через год принимается действующий и поныне Закон об АО – базовый нормативный акт в акционерной сфере, предписания которого подвергались неоднократным изменениям с тех пор. При этом вопросы совершенствования акционерного законодательства по-прежнему остро стоят на повестке дня.

Тем не менее, акционерные общества занимают господствующие позиции в большинстве отраслей крупного капиталистического хозяйства

10. Виды правоотношений в акционерной сфере

Всякое правоотношение есть основанная на нормах права и охраняемая государством общественная связь между субъектами, выражающая в наличии у них взаимных субъективных прав и обязанностей.

Правоотношения в акционерной сфере следует подразделять на две группы:

1. собственно акционерные правоотношения, т. е. связанные с созданием, функционированием и прекращением акционерных обществ и имеющие частноправовой характер (при этом, они органически сопряжены с особенностями акционерной формы);

2. правоотношения, примыкающие к акционерным и имеющие публично-правовой (властный) характер.

Основу акционерных правоотношений составляют гражданско-правовые, которыми признаются имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности (ст. 2 ГК РФ).

Акционерное общество либо акционер является обязательным субъектом гражданских акционерных правоотношений, таких как:

- между акционерным обществом и его участниками – членские корпоративные отношения;

- между акционерным обществом и лицами, осуществляющими управленческие функции;

- между учредителями акционерного общества;

- между акционерным обществом и независимым регистратором – держателей реестра акционеров.

Особый блок акционерных правоотношений составляют внутриорганизационные отношения – правовые связи между органами акционерного общества (не являются гражданско-правовыми, ибо органы юридического лица не обладают гражданской правосубъектностью).

Исходя из субъектного состава и существа акционерные правоотношения подразделяются:

1. внутренние (или корпоративные) правоотношения, возникающие между акционерным обществом и акционерами (членские отношения), между органами акционерного общества (внутриорганизационные отношения), между акционерами, между акционерным обществом и членами его органом.

2. внешние правоотношения, связанные с корпоративными (они либо предшествуют корпоративным отношениям, либо сопутствуют им).

Рассмотрим властные правоотношения, имеющие публично-правовую направленность и возникающие в процессе осуществления государственного контроля:

- за приобретение крупного пакета акций открытого акционерного общества (ст. 84.9 Закона об АО);

- при определении акционерным обществом с участием публичного образования цены (денежной оценки) имущества для целей совершения сделки (п. 3 ст. 77 Закона об АО);

- при обязательном раскрытии акционерным обществом информации (ст. 92 Закона об АО);

- за соблюдением законодательства о ценных бумагах (раздел 5 Закона о РЦБ);

- за экономической концентрацией в контексте защиты конкуренции (глава 7 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Указанные формы государственного контроля в одних случаях сопряжены с акционерной спецификой. Следовательно, понятие правоотношений в акционерной сфере является собирательным.

11. Членское акционерное правоотношение: природа и общая характеристика

Членскими правоотношения – правоотношения участия в делах и капиталах акционерного общества, складывающиеся между акционерным обществом и его участниками.

Приобретая акцию, акционер получает определённые права, прежде всего, право на участие в управлении обществом, право на получение дивидендов, право на получение части имущества общества в случае его ликвидации (т. е. обязательственные права), а также право на информацию, в некоторых случаях – право на приобретение дополнительно размещаемых акций.

Названные права и корреспондирующие им обязанности общества как раз и составляют содержание правовых связей между акционером и корпорацией. Здесь речь идёт о правоотношениях, складывающихся у общества с конкретными акционерами.

Предметом оживлённой полемики продолжают оставаться едва ли не все основные аспекты членского правоотношения (природа, видовое разграничение, содержание, объекты, основания возникновения и др.).

Многообразие подходов обуславливается принципиальными вопросами:

1. имеют ли некоторые права акционеров (и внутри акционерное правоотношение в целом) имущественный или неимущественный характер;

2. оправдана ли трактовка прав акционеров, как обязательственных либо в них следует видеть права иной природы;

3. каково значение того обстоятельства, что в основе динамики разных прав лежит неодинаковый набор юридических фактов: если появление одних связано только с фактом приобретения статуса акционера, то другие права не могут быть осуществлены без наличия дополнительных юридических фактов.

Итак, характеристиками гражданско-правового членского акционерного правоотношения являются:

1. Оно имеет сложную структуру, причем как в статистическом аспекте (правоотношение состоит из множества взаимосвязанных прав и обязанностей), так и с точки зрения динамичности (подвижности) своего состояния (возможность пребывания многих прав как в потенциальном, так и в действенном состоянии…).

2. Правовое отношение, складывающиеся между акционером и обществом, является комплексным, включающим юридические связи как имущественного (по поводу получения дивиденда и др.), так и неимущественного (по поводу участия в управлении, получения информации и др.) порядка. Данное отношение строится законодателем по модели обязательства; вместе с тем, оно обладает значительным своеобразием, которое в перспективе может быть учтено путём нормативного обособления членских прав от прав обязательственных.

3. Членское правоотношение носит длящийся характер: основные акционерные права рассчитаны на неоднократное осуществление, а обязанности общества соответственно не прекращаются в результате однократного исполнения.

4. Благодаря правоотношениям абстрактные нормативные предписания переводятся (трансформируются) в плоскость персонифицированных связей. Вместе с тем, тип (степень) персонификации может быть различной. В любом правоотношении строго определённым выступает управомоченное лицо, однако обязанная сторона может быть представлена и неопределённым кругом лиц. С учётом этого (то есть в зависимости от определённости субъективного состава на обязанной стороне) правоотношения принято подразделять на абсолютные и относительные: в абсолютных правоотношениях управомоченному субъекту противостоит неопределённый круг лиц, в относительных – определённое обязанное лицо (лица). Членские акционерные правоотношения характеризуются ограниченностью субъектных характеристик, а потому должны быть причислены к относительным.

12. Основания возникновения, изменения и прекращения акционерных правоотношений

Юридические факты – это факты реальной действительности, с которыми нормы права связывают динамику правоотношения: его возникновение, изменение и прекращение.

Классификация юридических фактов:

_ в зависимости от того носит ли факт волевой характер, различаются действия и события. Возникновение и движение правоотношений в акционерной сфере опосредуются, прежде всего, совершением субъектами действий (заключение договора о создании акционерного общества, принятие решений органами управления и т.д.) Это абсолютно не означает, что события никогда не влекут «акционерные» правовые последствия (например, смерть акционера приводит к прекращения членского правоотношения между умершим и обществом);

_ действия, исходя от того согласуются ли они с правовыми предписаниями, подразделяются на правомерные и неправомерные. Применительно к акционерной сфере в качестве неправомерных действий можно, к примеру, считать решение органа управления, принятое с нарушением требований закона, действия членов совета директоров, единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, причинившие обществу убытки;

_ правомерные действия можно «разложить» на юридические акты и поступки. Критерием этой классификации является направленность действий(и придание ей юридического значения) на наступление юридических последствий. Юридические акты – это правомерные действия, с которыми нормы права связывают последствия в силу волевой направленности действия на эти последствия; юридические же поступки порождают правовой результат в силу самого факта волевого действия вне зависимости от того, было ли направлено это действие на последствия или нет.

Юридические поступки для акционерного права не характерны; появление и развитие правоотношений в акционерной сфере, главным образом, обуславливается юридическими актами, к числу которых бесспорно относят: а) сделки, классифицируемые, на односторонние сделки и договоры; б) юрисдикционные акты – судебные, а также принимаемые административными властными органами.

Огромное значение для правоотношений в акционерной области имеют юридические акты, исходящие от коллегиальных органов управления юридического лица (прежде всего речь идёт о решениях общего собрания акционеров и совета директоров). Вопрос об их природе и месте в системе юридических фактов и, в частности, ракурсе соотношения индивидуальных корпоративных актов со сделками не один десяток лет сохраняет дискуссионность. Продиктовано это тем, что указанные корпоративные акты (по крайней мере некоторая их часть), попадая под понятие сделки имеют серьёзную специфику (по сравнению с «классическими»), опосредованную волеобразовательными процессами в юридическом лице (решения Коллегиальных органов есть прежде всего акты согласования воль входящих в органы лиц).

По затронутой теме существует три главных подхода:

4. все акты коллегиальных органов управления имеют сделочную природу;

5. природу сделки имеют не все, а лишь некоторые решения органов управления;

6. акты органов управления юридического лица не являются сделками.

Нередко для наступления предусмотренных законом юридических последствий требуется совокупность юридических фактов, именуемая фактическим (или юридическим) составом.

13. Понятие и порядок учреждения акционерного общества

Акционерные общества могут быть созданы двумя способами:

- путём учреждения вновь;

- путём реорганизации существующего юридического лица в форме слияния, выделения и преобразования (ст. 8 Закона об АО); только при форме присоединения – создания нового юридического лица не происходит (имеет место только прекращение присоединённой компании).

Акционерное общество при учреждении вновь возникает как юридическое лицо в результате комплекса последовательных процедур частно-правового и публично-правового порядка. Юридическими фактами, с которыми связывается учреждение общества, являются:

- решение учредителей об учреждении общества;

- договор между учредителями о создании общества;

- государственная регистрация общества.

Рассмотрим основные аспекты, составляющие содержание решения об учреждении общества. Решение в безусловном порядке должно отражать результаты голосования и принятые решения по следующим вопросам:

1) применительно к учреждению любого общества:

- собственно об учреждении общества;

- об утверждении устава общества;

- об избрании органов управления общества;

- об избрании ревизионной комиссии общества;

2) при учреждении общества, уставный капитал которого планируется оплачивать неденежными средствами:

- об утверждении денежной оценки вещей или прав, вносимых учредителем в оплату акций;

3) в случае учреждения общества одним лицом:

- об определении размера уставного капитала, категорий акций, размера и порядка их оплаты.

Решение об учреждении также может включать вопрос об утверждении аудитора общества.

Вышеуказанные аспекты принимаются учредителями единогласно, за исключением вопросов об избрании органов управления, ревизионной комиссии и утверждении аудитора. При формировании управленческих и контрольного органов общества, а также утверждении аудитора действует уже “капиталистический”, а не “товарищеский” принцип голосования: решения по этим вопросам принимаются большинством в ¾ голосов, которые предоставляют подлежащие размещению среди учредителей акций (п. 2-5 ст. 9 Закона об АО).

При наличии не менее двух учредителей между ними заключается договор о создании общества. Правовая природа договора продолжает вызывать острую дискуссию. Спорным моментом теории договора о создании акционерной компании, в частности, является положение о его соотношении с договором о совместной деятельности (простого товарищества). Многие авторы видят в исследуемом соглашении разновидность договора простого товарищества (В.В. Ларин, В.И. Мамай и др.), пусть и с некоторой спецификой (В.Ю. Башкинскас, Д.И. Дедов, С.А. Карелина и др.); отдельные учёные считают его смешанным, сочетающим в себе элементы договора простого товарищества и договора купли-продажи акций (либо договора мены при неденежной форме оплаты акций) (Г.В. Цепов и др.).

Договор о создании общества является консенсуальным, возмездным (но возмездность не укладывается в рамки, заданные п. 1 ст. 423 ГК РФ), общецелевым соглашением.

Форма договора – письменная, хотя её несоблюдение не влечёт недействительности сделки, стороны лишь утрачивают право ссылаться в подтверждении сделки и её условий на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Содержательно договор о создании общества должен определять:

а) порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества;

б) размер уставного капитала общества;

в) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

г) размер и порядок оплаты этих акций;

д) права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Это – существенные условия договора о создании общества. То, что они не сводятся только к определению действий до момента государственной регистрации общества (поскольку, например, оплата акций может производиться и после создания компании как юридического лица), подводит к мысли о том, что регистрация общества сама по себе действие договора между учредителями не прекращает.

Завершающая стадия учреждения акционерного общества – его государственная регистрация. Органом, уполномоченным осуществлять регистрацию, в настоящее время является ФНС России. Порядок государственной регистрации прописан в Федеральном законе от 08.08.2001 №129 – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», который определяет:

1) документы, необходимые для государственной регистрации, а именно:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации установленной формы;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного предусмотренного законом документа;

- учредительные документы организации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

- документ об уплате государственной пошлины (ст. 12);

2) срок регистрации – он не может составлять более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8, п. 3 ст. 13);

3) место регистрации – применительно к акционерным компаниям регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа (п. 2 ст. 8, п.1 ст. 13).

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, служит основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Внесение этой записи и признаётся моментом государственной регистрации общества, а следовательно, моментом его создания (п. 2 ст. 51 ГК РФ, абз. 2 ст. 8 Закона об АО, ст. 11 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Отказ в государственной регистрации допускается только в случаях, предусмотренных законом. Для большинства акционерных обществ они сводятся, во-первых, к непредставлению определённых законом необходимых для государственной регистрации документов и, во-вторых, к представлению документов в ненадлежащий регистрирующий орган (п. 1 ст. 51 ГК РФ, п. ст. 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Отказ в регистрации, а также уклонение от неё могут быть оспорены в суде.

«Легитимация» акционерного общества также предполагает государственную регистрацию выпуска акций и отчёта об итогах их выпуска, однако данная регистрация осуществляется уже после создания общества как юридического лица, а потому она не является этапом учреждения общества как юридического лица.

Учреждая общество, учредители принимают на себя обязанности произвести плату акций (внести вклады в уставный капитал общества). Закон предписывает, что акции, распределённые при учреждении компании, должны быть полностью оплачены в течение одного года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании; при этом не менее 50% акций надлежит оплатить в течение трёх месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Следовательно, оплата акций учредителями (даже частичная) не рассматривается законодателем в качестве обязательной стадии, предшествующей регистрации общества. Вместе с тем до оплаты акций действуют серьёзные ограничения прав учредителей и общества:

1) не оплаченная полностью акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет право голоса и не учитывается при определении кворума на общем собрании акционеров; иное, правда, может быть предусмотрено уставом (п. 1 ст. 34 Закона об АО, подп. 2 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19);

2) общество не в праве совершать сделки, не связанные с учреждением общества, до оплаты 50% акций общества, распределённых среди его учредителей. Данное правило в отличие от предыдущего является императивным (п. 3 ст. 2 Закона об АО). Понятие «сделки, связанные с учреждением общества» имеет оценочный статус. К обозначенным сделкам судебная практика наряду со сделками по оплате распределённых среди учредителей акций относит сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счёта и др., не относящиеся непосредственно к коммерческой деятельности общества. Сделки, заключённые в указанный период и не связанные с учреждением, могут быть признаны недействительными (подп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС РЫ от 18.11.2003 №19).

14. Понятие и правовой статус учредителей акционерного общества.

Учредителями акционерного общества являются граждане и (или) юридические лица, а также публичные образования (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования), принявшие решение о его учреждении (п. 1 ст. 10 Закона об АО, п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19). Поэтому лицо, не участвовавшее в учредительном собрании, не может претендовать на статус учредителя. Именно среди учредителей осуществляется первичное размещение акций, причём акционерами-владельцами данных ценных бумаг они становятся (а акции считаются размещёнными) уже в момент государственной регистрации общества (а потому, замена учредителя, «передумавшего» участвовать в обществе, на другое лицо правомерна только в рамках обращения принадлежащих учредителю акций).

Число учредителей открытого общества не ограничивается, закрытого общества – не может превышать 50.

В России (как и в большинстве штатов США, Нидерландах, Швеции, Финляндии и др.) допускается создание «компаний одного лица» (обществ с одним акционером), но при этом корпорация не может иметь по общему правилу в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 6 ст. 98 ГК РФ, п. 2 ст. 10 Закона об АО), т.е. закон вводит «границы для создания…»матрёшки» юридических лиц, устраняющие всякую реальную имущественную ответственность стоящих за ними физических лиц – учредителей, а потому создающие возможности для злоупотребления и опасность для имущественного оборота». Данный запрет не имеет всеобъемлющего характера, поскольку, например, учреждение корпорации двумя обществами, состоящими из одного и того же лица (или двумя лицами, одно из которых является единственным участником другого), хотя и приводит к сходному правовому эффекту, формально под запрет не подпадает. Более того, законом могут быть установлены случаи, когда «компании одного лица» разрешено иметь единственным учредителем другую «компанию одного лица». На сегодня такой случай закреплён в п. 22 ст. 4 Федерального закона от 05.02.2007 №13-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в отношении некоторых организаций атомного энергопромышленного комплекса, а именно дочерних акционерных обществ основного акционерного общества (последнее создаётся по решению Президента РФ, а все его акции находятся в федеральной собственности, т.е. оно имеет единственного участника – Российскую Федерациюкционерного общества () основоомплекса, а именно дочерних акционерных обществ основоного ииятельность в области использования ), а также их дочерних акционерных обществ.

Сведения о том, что общество имеет единственного участника, должны содержаться в уставе, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения (п. 6 ст. 98 ГК РФ). При наличии же нескольких учредителей (участников) обязательного раскрытия информации об этом в уставе не требуется.

Положения Закона об АО распространяются на общества с единственным акционером постольку, поскольку законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений (п. 2 ст. 2 Закона об АО). Так, при учреждении компании не заключается договор о её создании (п. 5 ст. 9 Закона об АО); решения по вопросам , относящимся к компетенции общего собрания акционеров принимаются акционером единолично, а подавляющее большинство законодательных правил о подготовке, созыве и проведении общего собрания не применяются (п. 3 ст. 47 Закона об АО); к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, не применяются положения Закона об АО о крупных сделках (п.7 ст.79).

Общества с единственным акционером не всегда тождественны обществам, в котором все голосующие акции принадлежат одному лицу: в последних количество акционеров может быть и более одного (например, при размещении обществом не голосующих по общему правилу привилегированных акций). Это важно помнить, учитывая, что для компаний, где голосующие акции сосредоточены в одном «кармане», в отдельных случаях закон предусматривает изъятия (п. 3 ст. 47 Закона об АО).

15. Ограничение состава учредителей (акционеров)

Наряду с количественными (для закрытых обществ) имеются и иные ограничения (запреты) в части состава учредителей (акционеров), в частности:

1) ими не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное прямо не установлено федеральными законами (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 1 ст. 10 Закона об АО). Данный запрет, однако, не распространяется на публичные образования, которые в соответствии со ст. 124, 125 ГК РФ могут стать учредителями (участниками) с особенностями, предусмотренными п. 4 ст. 7 Закона об АО (см. п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19, постановление Президиума ВС РФ от 26.02.2003 №196пв-02);

2) учреждения (включая автономные) могут быть учредителями (участниками) общества только с разрешения собственника, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 96 ГК РФ, п. 6 ст. 3 и п.7 ст.9 Федерального закона от 03.11.2006 №174-ФЗ «Об автономных учреждениях»). Причём судебная практика придерживается линии, при которой согласие необходимо и тогда, когда для целей участия в акционерном обществе используются доходы учреждения от разрешённой ему собственником деятельности, даже несмотря на то, что они согласно п. 2 ст. 298 ГК РФ поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19); тем самым суды не увидели в положениях п. 2 ст. 298 ГК РФ «иного, установленного законом» по отношению к правилу абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ;

3) государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать учредителями (участниками) общества также только с согласия собственника имущества унитарного предприятия (ст. 6 и подп. 14 п. 1 ст. 20 Федерального закона от 14.11.2002 №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Два последних ограничения обусловлены спецификой правового режима имущества унитарных предприятий и учреждений – единственных юридических лиц, которым имущество принадлежит не на праве собственности, а на ограниченном вещном праве (праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

4) законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в закрытых акционерных обществах (абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, которые, во-первых, связаны с его созданием и, во-вторых, возникли до государственной регистрации общества. Сама же корпорация по общему правилу по этим обязательствам не отвечает, ибо не является их субъектом.

16. Эмиссионные ценные бумаги, размещаемые акционерным обществом

Существование акционерного общества неразрывно связано с эмиссионными процессами – размещением эмиссионных ценных бумаг. Под эмиссионной ценной бумагой понимается любая ценная бумага (в т.ч. бездокументарная), которая характеризуется одновременно следующими признаками: во-первых, закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; во-вторых, размещается выпусками; в-третьих, имеет равные объём и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Закона о РЦБ). Видообразующими являются два последних признака, поскольку первый критерий относится и к неэмиссионным ценным бумагам (он характеризует ценную бумагу как специфический объект прав). Итак, «в отличие от неэмисионных ценных бумаг…опосредующих правоотношения индивидуального характера, эмитент эмиссионных ценных бумаг вступает в однородные отношения с большим количеством кредиторов».

Закон о РЦБ в настоящее время прямо причисляет к эмиссионным ценным бумагам: а) акции; б) опционы эмитента; в) облигации; г) российские депозитарные расписки. Законом или в установленном им порядке могут быть предусмотрены и иные виды эмиссионных ценных бумаг.

Акционерное общество в безусловном порядке размещает акции, причём юридическое лицо данной организационно-правовой формы выступает монопольным эмитентом акций – иные организации не вправе выпускать акции (см. п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 109 ГК РФ). Это легко объяснимо, ибо акционерное общество – единственный пример юридического лица, уставный капитал которого разделяется на определённое число акций; отсюда наличие акций – имманентная характеристика акционерного общества.

Размещение иных эмиссионных ценных бумаг – уже право, а не обязанность общества, причём эмитентом опционов (как и акций) могут быть исключительно акционерные общества, что предопределено предназначением опциона закрепить право на покупку в будущем определённого количества акций эмитента по заранее известной цене. Круг эмитентов облигаций и российских депозитарных расписок на акционерных компаниях не замыкается: названные ценные бумаги вправе размещать юридические лица и иных организационно-правовых форм.

Облигация выступает особым способом оформления заёмных отношений и удостоверяет право её владельца на получение от эмитента её номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Известны и другие варианты правового закрепления указанных отношений посредством заключения классического договора займа или путём выдачи векселя.

Российская депозитарная расписка – это именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определённое количество акций или облигаций иностранного эмитента и закрепляющая право её владельца требовать от эмитента расписок получения взамен расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем расписки прав, закреплённых представляемыми ценными бумагами. Если эмитент представляемых ценных бумаг принимает для себя обязательства перед владельцами расписок, то указанная ценная бумага удостоверяет также право её владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей (ст. 2 Закона о РЦБ).

Размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путём заключения гражданско-правовых сделок; при этом под владельцами понимаются лица, которым ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Размещение не стоит путать с обращением ценных бумаг – заключением гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги (ст. 2 Закона о РЦБ). И размещение, и обращение предполагают совершение сделок с ценными бумагами; однако если при размещении речь идёт о приобретении ценных бумаг первыми владельцами, то обращение связано с отчуждением ценных бумаг на вторичном рынке. При этом понятием обращения охватываются не все сделки, а только те из них, которые влекут переход вещного права (договор купли-продажи, мены, дарения и др.), вследствие чего, например, договор доверительного управления ценными бумагами нельзя квалифицировать как сделку в сфере обращения ценных бумаг.

17. Эмиссия ценных бумаг: понятие, процедура и правовое регулирование

Под эмиссионной ценной бумагой понимается любая ценная бумага (в т.ч. бездокументарная), которая характеризуется одновременно следующими признаками: во-первых, закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; во-вторых, размещается выпусками; в-третьих, имеет равные объём и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Закона о РЦБ).

Процедура эмиссии ценных бумаг акционерной компании по общему правилу, изложенному в п. 1 ст. 19 Закона о РЦБ и п. 2.1.1 Стандартов эмиссии, включает следующие этапы:

Первый этап – принятие уполномоченным органом акционерного общества решения о размещении эмиссионных ценных бумаг.

Второй этап – утверждение уполномоченным органом акционерного общества решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.

Данное решение не следует путать с решением о размещении. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) – это специальный документ, содержащий данные, достаточные для установления объёма прав, закреплённых ценной бумагой, утверждаемый на основании и в соответствии с решением о размещении (ст. 2 Закона о РЦБ, п. 2.3.1 Стандартов эмиссии).

Третий этап – государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Четвёртый этап – размещение эмиссионных ценных бумаг. Оно включает в себя:

1. совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;

2. внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг), либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением;

3. выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения) (п. 2.5.1 Стандартов эмиссии).

Размещение осуществляется в течение срока, вытекающего из решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, но в любом случае должно завершиться не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска). Эмитент может разместить меньшее количество ценных бумаг, чем указано в решении об их выпуске (дополнительном выпуске). По общему правилу размещение будет считаться состоявшимся при размещении хотя бы одной ценной бумаги.

Пятый (заключительный) этап – государственная регистрация отчёта об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Правовое регулирование

Для регламентации отношений, возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, сформирована специальная нормативная база, основу которой составляют Закон о РЦБ, а также детализирующие, развивающие многие его положения Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. приказом ФСФР России от 25.01.2007 №07-4/пз-н.

18. Акции: понятие, виды и особенности размещения

Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права её владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ст. 2 Закона о РЦБ).

Основная классификация изучаемых ценных бумаг в аспекте корпоративного управления и предоставляемых прав – их подразделение на две категории: обыкновенные и привилегированные акции. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций; при этом удельный вес привилегированных акций не может быть значительным – номинальная стоимость размещённых привилегированных акций не должна превышать порог в 25% уставного капитала (п. 1 ст. 102 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об АО). Неуклонному соблюдению данного требования способствует запрет, содержащийся в Стандартах эмиссии (п. 6.3.10), на одновременное осуществление государственной регистрации «выпуска» (дополнительного выпуска) обыкновенных и привилегированных акций, размещаемых путём подписки, если при размещении всех привилегированных акций и неразмещении ни одной обыкновенной акции номинальная стоимость привилегированных акций превысит 25% уставного капитала» (см. письмо ФСФР России от 12.10.2005 №05-ВГ-03/16128 «Об одновременном размещении обыкновенных и привилегированных акций»).

Основные отличия между обыкновенными и привилегированными акциями. Во-первых, все обыкновенные акции имеют одинаковую номинальную стоимость и предоставляют их владельцам одинаковый объём прав (п. 1 ст. 25, п. 1 ст. 31 Закона об АО). Касательно привилегированных акций это правило рассчитано лишь на акции одного типа (например, размер дивиденда по привилегированным акциям разных типов и их номинальная стоимость могут отличаться). Таким образом, для привилегированных акций допустима дифференциация правового режима при размещении нескольких типов данных акций (но не «внутри» акций одного типа).

Во-вторых, имеются определённые различия в объёме и условиях реализации прав, удостоверяемых ценной бумагой. Акционеры – владельцы обыкновенных акций могут в соответствии с законом и уставом участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества – право на получение части его имущества (п. 2 ст. 31 Закона об АО).

Акционеры – владельцы привилегированных акций, наоборот, не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 32 Закона об АО). Однако в уставе должен определяться размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость (т.е. стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества). Сообразно сказанному можно выделить следующие виды привилегированных акций: а) по которым определён только дивиденд; б) по которым определена исключительно ликвидационная стоимость; в) с определённым дивидендом и ликвидационной стоимостью.

Важно учитывать, что «привилегированный» статус исследуемых акций не делает получение их владельцами дивидендов и (или) ликвидационной стоимости абсолютным, гарантированным.

Если уставом предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определён размер дивидендов (или ликвидационная стоимость), то учредительным документом должна быть обязательно установлена очерёдность выплаты дивидендов (или ликвидационной стоимости) по каждому из типов; т.е. для акций разных типов, но с аналогичной «привилегией» необходимым является их ранжирование с точки зрения последовательности получения имущества общества.

Особая разновидность привилегированной акции с определённым дивидендом – кумулятивная (от лат. сumulo – собираю, накапливаю) акция, в отношении которой уставом установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается не позднее срока, определённого уставом.

В-третьих, если обыкновенные акции не конвертируемы в привилегированные акции, облигации и любые иные ценные бумаги (п. 3 ст. 31 Закона об АО), то привилегированные акции могут конвертироваться, хотя и с большими ограничениями: 1) их конвертация (от лат. converto – изменяю, превращаю) правомерна только в акции – обыкновенные и привилегированные иных типов, конвертация в облигации и другие ценные бумаги не допускается; 2) конвертация привилегированных акций допускается лишь:

а) в случаях, предусмотренных уставом, при этом возможно установление учредительным документом одного из следующих видов конвертации:

- конвертация привилегированных акций по требованию их владельцев (инициативная конвертация, предполагающая обязательность волеизъявления владельца на замену его акций);

- конвертация всех привилегированных акций определённого типа в заданный уставом срок (безынициативная конвертация, происходящая безотносительно к волеизъявлению владельцев акций, здесь согласие на конвертацию вытекает из самого факта приобретения ценной бумаги).

Порядок конвертации (включая количество, категорию (тип) акций, в которые конвертируются акции) и иные её условия должны быть определены в уставе уже на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций; изменение указанных положений устава в последующем (после принятия решения о размещении) не допускается;

б) при реорганизации акционерного общества (п. 3 ст. 32 Закона об АО); в этом случае уставных указаний о возможности конвертации не требуется.

Следующая классификация акций, генетически связанная с предыдущей, - дихотомичное деление акций на голосующие и неголосующие. Данное деление носит динамичный (а не статичный, как в случае с подразделением акций на категории) характер. По общему правилу обыкновенные акции являются голосующими, а привилегированные – неголосующими (поэтому размещение привилегированных акций можно оценить как удобный способ привлечения инвестиций без утраты контроля за бизнесом). Но такое положение дел не является безусловным, поскольку в зависимости от содержания рассматриваемого на общем собрании акционеров вопроса и (или) наличия определённых обстоятельств:

во-первых, в ряде случаев обыкновенная акция не предоставляет право голоса, в частности:

- до момента её полной оплаты учредителем, если иное не предусмотрено уставом (п. 1 ст. 34 Закона об АО);

- если она принадлежит заинтересованному лицу и голосование осуществляется по вопросу определения цены (денежной оценки) имущества (п. 1 ст. 77 Закона об АО) или вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 4 ст. 83 Закона об АО);

- при приобретении такой акции в результате «поглощения» в нарушение правил п. 6 ст. 84.1, а также до даты направления обязательного предложения (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО);

- если она принадлежит члену совета директоров (наблюдательного совета) или лицу, занимающему должность в органах управления общества, и на повестке дня стоит вопрос об избрании ревизионной комиссии (ревизора) (п. 6 ст. 85 Закона об АО);

- при установлении судом в порядке принятия обеспечительных мер ограничения на голосование в качестве самостоятельной обеспечительной меры либо в рамках наложения ареста на акции (применительно к последнему варианту стоит учитывать необходимость специального отражения в судебном акте указания о запрете на голосование, поскольку введение ареста само по себе означает лишь запрет на распоряжение имуществом) (см. п. 1 Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 №72));

во-вторых, в некоторых случаях, прямо установленных законом, привилегированная акция даёт её владельцу право голоса. В настоящее время Закон об АО предусматривает следующие случаи голосования привилегированными акциями:

1) владельцы привилегированных акций любого типа имею право голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества (п. 4 ст. 32);

2) владельцы привилегированных акций определённого типа приобретают право голоса при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права владельцев данных акций, например, при определении или увеличении размера дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, при представлении владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очерёдности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости.

Для защиты прав владельцев рассматриваемых акций установлено правило, согласно которому решение о внесении «дискриминационных» изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем ¾ голосов: а) владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (не учитывая голоса владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются); б) владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются. Уставом могут быть установлены иные правила, но только в сторону повышения кворума для принятия решения (п. 4 ст. 32);

3) владельцы привилегированных акций определённого типа с определённым в уставе размером дивиденда (в том числе кумулятивных акций) могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, но лишь в случае, когда обществом на соответствующем общем собрании акционеров не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по данным акциям, при этом причины такого «поведения» общества (нежелание производить выплаты, невозможность выплат в связи с неудовлетворительным финансовым состоянием и др.) значения не имеют.

Приобретение права голоса в рассматриваемой ситуации не является абсолютным, т.к. ограничивается временными рамками:

а) реализация права голоса возможна:

- применительно к некумулятивным привилегированным акциям – на собраниях, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов;

- применительно к кумулятивным привилегированным акциям – на собраниях, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, но такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов;

б) право участвовать в общем собрании акционеров прекращается:

- применительно к некумулятивным привилегированным акциям – с момента первой выплаты дивидендов в полном размере;

- применительно к кумулятивным привилегированным акциям – с моменты выплаты всех накопленных дивидендов в полном размере.

4) владельцы привилегированных акций, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества в форме разделения или выделения должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, наделяются правом голоса при решении вопроса об избрании совета директоров (наблюдательного совета) этого общества (п. 3.2 ст. 18, 19).

ГК РФ, в зависимости от порядка определения субъекта прав, удостоверенных ценной бумагой, подразделяет все ценные бумаги на именные, ордерные и на предъявителя. В соответствии с п. 2 ст. 25 Закона об АО и ст. 2 Закона о РЦБ все акции общества являются именными; тем самым названные нормативные источники реализовали возможность, заложенную в п. 2 ст. 145 ГК РФ («законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определённого вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя»). Будучи именной, соответствующие права по акции принадлежат названному в ней лицу, которое с учётом бездокументарной формы акций фиксируется в реестре акционеров; переход прав на акции и осуществление указанных прав по акции требуют обязательной идентификации владельца.

В силу ст. 16 Закона о РЦБ акции, являясь именными эмиссионными ценными бумагами, могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Бездокументарная форма предполагает, что установление владельца ценной бумаги осуществляется на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счёту депо.

Закон об АО (ст. 27 и др.) также говорит о размещённых и объявлённых акциях. Размещённые акции – это акции, приобретённые акционерами; до своего погашения размещёнными являются и акции, приобретённые или выкупленные обществом в установленных законом случаях, а также акции, право собственности, на которые перешло к обществу в связи с их неоплатой учредителями. Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) размещённых акций, а также права, ими предоставляемые. С точки зрения периода (способа) размещения закон особо выделяет дополнительный акции, противопоставляя их акциям, распределённым среди учредителей при учреждении общества.

С конструкцией дополнительных акций самым тесным образом взаимодействует институт объявленных акций. Объявленные акции – это акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещённым акциям. В данном случае речь идёт не о реальных акциях, предоставляющих их владельцам реальные права; объявленные акции собственно акциями не являются. Включение в учредительный документ правил касательно объявленных акций – право, а не обязанность общества.

Смысл в конструкции «объявлённых акций» состоит в следующем: а) при отсутствии в уставе положений об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции; б) при наличии в уставе данных положений компания вправе разместить дополнительные акции, но только в пределах количества объявленных акций.

Вышесказанное не означает, что общество, не закрепив в уставе положения об объявленных акциях, лишается шанса увеличить свой уставный капитал посредством размещения дополнительных акций. Однако для этого оно должно будет внести изменения в устав, причём к принятию решения по вопросу об объявленных акциях предъявляются повышенные требования: оно принимается только на общем собрании акционеров и не простым, а квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 29, подп. 5 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО). Таким образом, с помощью института объявленных акций законодатель создаёт необходимые барьеры для произвольного размещения дополнительных акций и даёт акционерам юридический инструмент контроля на начальной стадии за этим процессом.

Закон об АО в действующей редакции (п. 3 ст. 25) допускает существование дробных акций (частей акций), правда, их образование правомерно только в трёх случаях: 1) при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО; 2) при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций; 3) при консолидации акций.

Конструкция дробных акций применительно к первым двум случаям позволяет соблюсти принцип пропорционального приобретения акций, а при консолидации акций – исключить возможность выдавливания из общества миноритарных акционеров, обладающих акциями, число которых с учётом коэффициента консолидации недостаточно для получения целой акции. Ранее Закон об АО (п. 1 ст. 74, 77) предусматривал выкуп обществом по рыночной стоимости возникавших при консолидации дробных акций, что нередко использовалось для перераспределения акционерной собственности в пользу крупных акционеров с полным игнорированием интересов миноритарных участников. И несмотря на то, что КС РФ в последующем признал данные нормативные положения сами по себе не противоречащими Конституции РФ, ибо они «предполагают учёт прав и законных интересов обладателей дробных акций посредством применения надлежащих юридических процедур и эффективный судебный контроль за решениями, принимаемыми советом директоров…и общим собранием акционеров» (Постановление от 24.02.2004 №3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещённых акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании “Кадет истеблишмент” и запросом Октябрьского районного суда города Пензы»), законодатель от идей дробных акций не отказался.

Дробная акция предоставляет акционеру – её владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объёме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

Касательно права акционера, владеющего дробной акцией на участие в управлении обществом, следует особо учитывать, что при определении наличия кворума и подсчёте голосов на общем собрании акционеров части голосов, предоставляемых дробными акциями, суммируются без округления, т.е. в простых дробях (п. 4.15 Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 №17 / пс). По аналогичному принципу ведётся и учёт прав на дробные акции в системе ведения реестра (информационное письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09 / 7948 «Об образовании части акций (дробных акций)»). Для целей же отражения в уставе общего количества размещённых акций все размещённые дробные акции суммируются; если при суммировании образуется дробное число, то и количество размещённых акций в уставе выражается дробным числом.

Дробные акции обращаются наравне с целыми; при этом в случае, когда одно лицо приобретает две и более дробных акции одной категории (типа), они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Правила размещения акций с точки зрения субъектного состава, возмездности приобретения ценных бумаг и некоторых иных эмиссионных моментов неоднородны, при этом нормативное размежевание производится посредством выделения способов размещения.

Согласно п. 1 ст. 25, ст. 39 Закона об АО акции могут быть размещены одним из четырёх способов (без учёта случаев размещения акций в связи с реорганизацией юридических лиц):

1) путём распределения акций среди учредителей (приобретения акций единственным учредителем) при учреждении акционерного общества;

2) путём распределения дополнительных акций среди всех акционеров общества (такое распределение возможно в процессе увеличения уставного капитала за счёт внутренних источников общества);

3) путём открытой или закрытой подписки (подписка приводит к увеличению уставного капитала, но в отличие от предыдущего способа размещение акций осуществляется уже за счёт их приобретателей);

4) путём конвертации, которая может иметь место:

_ при изменении номинальной стоимости акций;

_ при изменении прав, предоставляемых по акциям (например, при изменении очерёдности выплаты дивидендов по привилегированным акциям определённого типа);

_ при консолидации и дроблении акций, в результате чего меняется общее количество и номинальная стоимость акций без изменения состава акционеров и размера уставного капитала;

_ при обмене на акции размещённых ценных бумаг, конвертируемых в акции. В акции могут быть конвертированы: во-первых, привилегированные акции определённого типа; во-вторых, облигации; в-третьих, опционы эмитента.

Приобретатели конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг нуждаются в особой защите с позиции гарантированности получения в будущем акций путём конвертации на заданных условиях. Этому способствуют следующие положения:

_ порядок конвертации устанавливается «изначально»: уставом – в отношении конвертации привилегированных акций и решением о выпуске – применительно к облигациям и иным эмиссионным ценным бумагам, конвертируемым в акции (п. 1 ст. 37 Закона об АО);

_ общество не вправе принимать решение об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещённые обществом эмиссионные ценные бумаги (п. 2 ст. 27 Закона об АО);

_ размещение акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещённых компанией конвертируемых акций и других эмиссионных ценных бумаг общества, проводится только путём такой конвертации (п. 1 ст. 37 Закона об АО).

Итак, обособление указанных способов размещения отражает ряд важнейших моментов размещения. Во-первых, к видовому разнообразию способов приводит возможность размещения акций на разных этапах существования юридического лица: первый способ применяется при учреждении общества, остальные способы – в процессе его деятельности.

Во-вторых, значение имеет круг лиц, которые могут приобрести размещаемые акции. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об АО). С этим связан запрет на государственную регистрацию любых выпусков ценных бумаг, размещённых способами, иными, чем распределение акций среди учредителей, одновременно с государственной регистрацией выпуска обыкновенных акций и (или) выпуска (выпусков) привилегированных акций, распределённых среди учредителей (п. 3.2.3 Стандартов эмиссии).

Третий момент заключается в том, производится ли оплата размещаемых акций их приобретателями:

_ возмездным для приобретателей является первый и третий способы размещения;

_ всегда безвозмездным выступает второй способ – размещение осуществляется за счёт имущества общества, вследствие чего распределение акций происходит исходя из принципа пропорциональности;

_ четвёртый способ (конвертация) по общему правилу является безвозмездным – дополнительные взносы и иные платежи за размещаемые при конвертации ценные бумаги, а равно связанные с такой конвертацией не допускаются; исключение образует случай конвертации в акции опционов эмитента (п. 7.2.3 Стандартов эмиссии).

С рассмотренными положениями тесно связан вопрос об изменении структуры уставного капитала при размещении дополнительных акций: при втором способе оно не произойдёт (т.к. действует принцип пропорционального распределения акций), при третьем и четвёртом случае изменение совершенно не исключено. Поэтому для обеспечения интересов акционеров предусмотрены правила о преимущественном праве приобретения размещаемых путём подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40, 41 Закона об АО).

Четвёртым фактором обособления способов размещения является учёт того, происходит ли в результате размещения новых (дополнительных) акций погашение уже имеющихся ценных бумаг. Очевидно, что погашение происходит на четвёртом способе, т.к. при конвертации конвертируемые ценные бумаги заменяются на новые.

19. Облигации и иные эмиссионные ценные бумаги акционерного общества

Облигация – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право её владельца на получение от эмитента в предусмотренный в ней срок её номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Также она предусматривает право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт (ст. 2 Закона о РЦБ).

Акционерное законодательство (ст. 33 Закона об АО) подразделяет облигации, размещаемые акционерным обществом, на следующие виды:

1. с учётом возможности конвертации в акции:

а) облигации, не конвертируемые в акции;

б) облигации, конвертируемые в акции. Существует несколько способов конвертации – по требованию владельцев, по наступлении срока, при наступлении определённых обстоятельств; возможно и различное комбинирование приведённых способов (п. 6.1.4, 7.1.6 Стандартов эмиссии);

2) в зависимости от субъекта прав, удостоверенных облигацией:

а) именные облигации;

б) облигации на предъявителя (российское законодательство не допускает размещение акции на предъявителя).

При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату; для восстановления же прав владельцев утерянной облигации потребуется обращение в суд.

В силу ст. 16 Закона о РЦБ именные облигации выпускаются в бездокументарной форме, а облигации на предъявителя – лишь в документарной. На каждую облигацию на предъявителя её владельцу выдаётся сертификат, содержащий необходимые реквизиты. Исключение составляет случай размещения эмиссионных ценных бумаг с обязательным централизованным хранением, когда решением о выпуске ценных бумаг определяется, что такие бумаги подлежат обязательному хранению в определённом эмитентом депозитарии, - тогда сертификат не может быть выдан на руки владельцу ценных бумаг;

3) по критерию обеспеченности заёмного обязательства эмитента:

а) облигации с обеспечением, которые могут быть:

_ облигациями, обеспеченными залогом определённого имущества общества;

_ облигациями под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, при этом исполнение обязательств по облигациям может обеспечиваться не любыми способами, а лишь залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 Закона о РЦБ);

б) облигации без обеспечения;

4) исходя из доходности:

а) облигации, погашение которых заключается в выплате только номинальной стоимости;

б) облигации, погашение которых состоит в номинальной стоимости и процентов;

5) в зависимости от срока погашения:

_ облигации с единовременным сроком погашения;

_ облигации со сроком погашения по сериям в определённые сроки;

6) по критерию формы имущественного предоставления:

а) облигации, погашаемые в денежной форме;

б) облигации, погашаемые иным имуществом.

Форма, сроки и иные условия погашения должны определяться в решении о выпуске облигаций.

Привлечённый обществом через размещение облигаций капитал является заёмным. Поэтому необходимы инструменты, которые прямо или косвенно способствовали бы обеспечению исполнения обязательств, порождённых размещением облигаций. Гарантийную направленность имеют запретительные нормы, согласно которым размещение облигаций не допускается:

1) до полной оплаты уставного капитала;

2) номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала и (или) величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций;

3) при отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается при одновременном соблюдении двух правил: во-первых, не ранее третьего года существования общества и, во-вторых, при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчётности за два завершённых финансовых года (п. 2 ст. 102 ГК РФ). Данное требование распространяется как на облигации без обеспечения, так и на облигации, обеспеченные залогом имущества акционерного общества.

Помимо облигаций, общество вправе размещать и иные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами РФ (п. ст. 33 Закона об АО).

Вопрос об органе управления обществом, полномочном принимать решение о размещении, разрешается в зависимости от конвертируемости размещаемых ценных бумаг в акции, способа размещения и количественных параметров:

1) при размещении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, - решение принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом), если в соответствии с уставом ему принадлежит такое право. На общем собрании за решение по общему правилу должно быть отдано простое большинство голосов акционеров – владельцев голосующих акций (п. 2 ст. 49 Закона об АО); на заседании совета директоров (наблюдательного совета) – голоса всех членов совета, исключая выбывших (абз. 2 п. 2 ст. 33 Закона об АО).

Однако аналогично размещению акций в двух случаях рассматриваемые ценные бумаги подлежат размещению исключительно по решению высшего органа управления:

_ если способом размещения определена закрытая подписка;

_ при размещении посредством открытой подписки ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещённых обыкновенных акций.

2) при размещении иных эмиссионных ценных бумаг – вопрос решается советом директоров (наблюдательным советом), если иное не предусмотрено уставом (п. 2 ст. 33 Закона об АО). Единогласие при этом по общему правилу не требуется: решение принимается большинством голосов членов совета, принимающих участие в заседании, если уставом или внутренним документом не предусмотрено иное (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Существуют два способа размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг:

1) подписка – открытая или закрытая, причём размещение облигаций путём закрытой подписки может осуществляться взамен иного обязательства, существовавшего между эмитентом и приобретателем облигаций (п. 6.4.14 Стандартов эмиссии);

2) конвертация (п. 1 ст. 39 Закона об АО). Последний способ касается случаев замены одних облигаций (конвертируемых в облигации) на другие облигации (п. 7.1.4 Стандартов эмиссии).

При подписке применяются следующие правила оплаты размещаемых эмиссионных ценных бумаг:

а) применительно к цене размещения нормы идентичны предписаниям относительно цены размещаемых по подписке акций: оплата должна осуществляться по цене, определённой советом директоров (наблюдательным советом) исходя из их рыночной стоимости (ст. 38, 77 Закона об АО);

б) форма оплата может быть исключительно денежной (п. 2 ст. 34 Закона об АО) (тогда как акции могут быть оплачены и неденежными средствами);

в) регламентируя порядок оплаты, законодатель не допускает возможности временного разрыва между передачей и оплатой ценных бумаг (отсрочки платежа): рассматриваемые ценные бумаги размещаются при условии их полной оплаты (п. 1 ст. 34 Закона об АО), т.е. покупатель не может стать собственником ценной бумаги до внесения соответствующих денежных сумм.

Значительной спецификой обладает размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Правила здесь во многом «параллельны» требованиям к размещению акций:

1) имеются особенности с точки зрения органа, полномочного принимать решение о размещении: им может быть общее собрание акционеров или, когда это прямо предусмотрено уставом, совет директоров (наблюдательный совет), причём в двух случаях речь может идти только об общем собрании акционеров (п. 2 ст. 33, п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО);

2) как и при размещении дополнительных акций, должны быть соблюдены положения об объявленных акциях: размещение конвертируемых в акции ценных бумаг не допускается, если количество объявленных акций этих категорий и типы, право на приобретение которых предоставляют размещаемые ценные бумаги (п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 33 Закона об АО);

3) раз ЗАО не вправе проводить размещение акций посредством открытой подписки, этот запрет распространяется и на размещение конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг (п. 2 ст. 39 Закона об АО); неконвертируемые же в акции эмиссионные ценные бумаги любое общество, в т.ч. закрытое, может размещать посредством как открытой, так и закрытой подписки;

4) имеется нижний предел цены размещения: оплата ценных бумаг должна осуществляться по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги (п. 1 ст. 38 Закона об АО);

5) акционеры наделяются преимущественным правом приобретения размещаемых по подписке исследуемых ценных бумаг (ст. 40, 41 Закона об АО), тем самым их «позиции» в обществе могут быть сохранены.