Лекция № 12

31.10.12

Расторжение брака

Понятие развода исторически эволюционировало. Сначала признавался развод-санкция, который был возможен при супружеской измене, при жестоком обращении супруга. Далее был введен развод-целительное средство. В случае тяжелой болезни одного из супругов. С 70 гг XX века признается развод-крах, когда семья распалась, и супруги не проживают совместно. С 80 гг XX века признается развод-подтверждение, когда супруги не желают подтверждать семейные отношения и намерены развестись.

В РФ при расторжении браков с иностранцами применяется российское право. Существует также норма, согласно которой гражданин РФ, постоянно проживающий за границей, может расторгнуть брак с супругом-иностранцем в суде РФ. Данная норма соответствует положениям ГПК, согласно которым дела о расторжении брака подсудны судам по месту жительства истца, а также подсудны российским судам, если истец является российским гражданином. То есть российский гражданин по критерию гражданства может расторгнуть брак в суде РФ.

В зарубежных странах регулирование развода весьма отличается. Прежде всего, отличаются коллизионные нормы. Российские коллизионные нормы содержат отсылку к российскому праву, австрийский закон о МЧП говорит о том, что условия и последствия развода определяются по праву, регулирующему личные последствия брака. Личные последствия брака – совместный личный закон супругов, последний их личный совместный закон, закон места жительства, закон последнего совместного места жительства. Если это неосуществимо – личный закон истца. То есть коллизионное регулирование в Австрии достаточно сложно.

Если взять материально-правовые нормы. Во Франции основаниями для расторжения брака могут быть взаимное согласие супругов на расторжение брака, согласие с принципом расторжения брака, если один из супругов заявляет иск, а другой – нет, отсутствие совместного проживания супругов, вина одного из супругов. В зависимости от оснований расторжения брака предусматриваются последствия его расторжения. Если в силу отсутствия совместного проживания – жена может оставить фамилию супруга, только если они не проживали совместно 6 лет, если меньше – не может.

В Германии брак можно расторгнуть, если супруги совместно не проживают. Если один год – расторжение брака возможно только по совместному заявлению обоих супругов. Если не проживают 3 года – расторжение возможно по заявлению одного из супругов.

Расторжение брака, совершенное за границей, признается действительным в РФ, если соблюдены нормы иностранного законодательства о компетенции органов, принявших решение о расторжении брака и о применимом праве.

Расторжение брака может быть осуществлено в консульстве. Во-первых, для этого должна быть консульская конвенция. Немногие конвенции предусматривают правомочие консула на расторжение брака. Во-вторых, расторжение брака в консульстве возможно только между гражданами одного государства. В-третьих, оно возможно, если законодательство этого государства допускает внесудебное расторжение брака. Российские граждане за границей это сделать могут. Далее, супруги не должны иметь несовершеннолетних детей и имущественных претензий. Для расторжения брака обязательно присутствие обоих супругов.

Минская конвенция 1993 года и Кишиневская конвенция 2002 года содержат нормы о расторжении брака. Они сходны. При расторжении брака между гражданами одного государства применяется закон их гражданства. Между гражданами разных государств – закон суда.

Если супруги являются гражданами одного государства – дело подсудно суду этого государства. Если супруги, являясь гражданами одного государства, проживают в другом государстве, то дело подсудно и суду этого государства. Если супруги являются гражданами разных государств, то компетентен суд государства, где они проживают. Если супруги – граждане разных государств и проживают в разных государствах, то компетентны суды тех государств, где они проживают, то есть имеет место альтернативная подсудность.

Признание брака недействительным

И СК, и Минская конвенция, и Кишиневская конвенция исходят из того, что то законодательство, которое применялось при заключении брака, применяется для признания брака недействительным. Минская конвенция говорит о том, что компетентны суды государства, законодательство которого применяется. Кишиневская конвенция исходит из другой привязки и устанавливает такие же правила подсудности, как по делам о расторжении брака.

Личные и имущественные отношения супругов

Обычно вопрос возникает при расторжении брака. В их отношении существуют свои специфические коллизионные нормы. В РФ они исходят из множества привязок. Личные и имущественные отношения определяются по закону их совместного места жительства. Если такового они не имеют – то по закону последнего совместного места жительства. Если никогда не имели совместного места жительства, то по российскому праву.

Венгерское законодательство исходит из других привязок. Первая – общий личный закон супругов. Если не имеют такового – то последний общий личный закон. Если никогда не имели общего личного закона – то закон места жительства. Если не имеют совместного места жительства – закон последнего совместного места жительства. Если такого не имели – закон суда.

Другим подходом отличается вводный закон к ГГУ. Он содержит альтернативные коллизионные привязки – либо к общему личному закону, либо к закону места жительства, либо к закону наиболее тесной связи.

Личные отношения между супругами. Это вопросы фамилии, выбора места жительства, рода занятий, то есть общие семейные неимущественные вопросы.

Фамилия. В РФ нет жестких предписаний в отношении фамилии. Может быть общая, может быть у каждого своя. Во Франции муж не может взять фамилию жены. Жена обязательно должна брать фамилию мужа или прибавлять фамилию мужа к своей фамилии.

В Германии супруги могут по взаимному согласию выбрать общую фамилию в момент регистрации брака. Если они не выразили никаких пожеланий – присваивается фамилия мужа.

Совместное место жительства. В РФ нет обязанности супругов проживать совместно. Во Франции жена проживать совместно с мужем. В Германии такое же установление. Для того, чтобы проживать раздельно, супруги должны пройти процедуру сепарации. Обычно она предшествует разводу. О ней выносится судебный акт, который разрешает супругам проживать раздельно. Устанавливается срок для сепарации. В течение срока сепарации нельзя расторгнуть брак. Срок может быть сокращен по судебному решению. Например, если муж жестоко обращается, невнимателен к детям и т.д. То есть в силу какого-то виновного поведения супруга. Тогда можно подавать на развод.

К личным отношениям супругов относится и институт главы семьи. Обычно это муж. Такой институт широко распространен в латиноамериканских государствах. В Германии и во Франции от него отказались. Глава семьи решает все вопросы, связанные с семейными отношениями – где проживать семье, как воспитывать детей, как тратить семейный бюджет. В Бразилии жена должна испрашивать согласие мужа на то, чтобы работать вне дома, а также на принятие наследства. В РФ подобного института нет.

Имущественные отношения супругов. В зарубежных государствах существует три режима имущества супругов:

1. Режим общности (Франция). В общее входит все движимое имущество, приобретенное до брака, все имущество, приобретенное в браке, рентные платежи и доходы супругов. Супруги только совместно распоряжаются общим имуществом. То есть даже сделки с движимым имуществом требуют согласия супруга.

2. Режим раздельного владения. Действует в Великобритании и большинстве штатов США, то есть в государствах общего права. Разводиться предпочитают в Великобритании, потому что есть хорошая компенсация. Это не относится к режиму имущества, регулируется отдельно.

3. Режим отложенной общности. В браке каждый из супругов владеет своим имуществом раздельно. Но в случае расторжения брака имущество делится между супругами. В Германии действует следующим образом. В случае развода в имуществе определяются доли супругов пропорционально вкладу каждого из супругов в общее имущество. ГГУ регламентирует вклад как не просто приобретение имущества и вложение денежных средств. Таковым сможет быть ведение домашнего хозяйства, воспитание детей. Практически возможна ситуация, когда муж-немец работает, а россиянка-жена живет на пособие, но она приобретает продукты. Но вот ее вхождение в магазин, стирка, глажка имеет стоимостную оценку. То есть она тратит свои усилия, чтобы купить продукты, приготовить обед и т.д. Вклады супругов могут быть неравными. В ГГУ есть положение, согласно которому если супруг до брака владел значительным объемом имущества, и в период брака его имущество уменьшилось, то он может требовать компенсации с другого супруга. То же ГГУ говорит о компенсации нетрудоспособному супругу. Если она наступила в период брака – трудоспособный выплачивает компенсацию. Норма сформулирована интересно. Нет оговорки о том, что иное может быть в брачном контракте. В норме о брачном контракте ничего о подобном не говорится, хотя можно предусмотреть любые условия. Возникает вопрос – не императивна ли норма.

Минская конвенция предусматривает такие же нормы как в семейном кодексе, но с двумя отличиями. К вопросам с недвижимостью применяется закон места нахождения недвижимости. Если супруги имеют общее гражданство, то применяется закон их гражданства. Минская конвенция говорит о том, что компетентны учреждения стороны, право которой применяется.

По вопросам расторжения брака и имущественных отношений супругов есть отдельные коллизионные нормы и отдельные правила подсудности. То есть если подается по месту жительства истца иск по расторжению брака, нельзя в отношениях с иностранцем в этом иске попросить разделения имущества и принять решение о детях. Это отдельные вопросы, которые регулируются отельными правилами подсудности.

Та же ситуация с немцем. Российская гражданка имеет место жительства в России. Может подать заявление о расторжении брака в России, но вопрос об имуществе решить не может. Есть правило по месту нахождения ответчика То есть все сопутствующее будет решаться в суде Германии.

Правоотношения между родителями и детьми

В Российском законодательстве коллизионная норма звучит достаточно сложно. Правоотношения регулируются законом совместного места жительства родителей и детей. Если не проживают совместно – то законом гражданства ребенка. По требованию истца к данным правоотношениям может быть применен закон постоянного места жительства ребенка. Кишиневская конвенция исходит из того же, а в Минской конвенции другие коллизионные привязки. Привязка идет к закону государства, где проживают дети. В Грузии – также к закону места жительства детей, а в Италии – к закону гражданства детей.

Российское законодательство очень прогрессивно в отношении детей. У нас не делается разница между законнорожденными и незаконнорожденными детьми. Во Франции, Германии существует институт внебрачных детей, которые ограничиваются в правах наследования. Далее существует институт узаконения, то есть внебрачного ребенка можно признать. Узаконение осуществляется судом. Если лицо, желающее признать себя родителем ребенка, состоит в браке, то требуется согласие супруга.

Самый сложный вопрос в отношении детей – вопрос алиментных обязательств. В отношении таковых существуют две конвенции 1956 года, конвенция 1973 года, конвенция 2007 года. Все они регулируют алиментные обязательства. Одна из конвенций 1956 года содержит коллизионные нормы, а вторая регулирует передачу документов по делам об алиментах, но не регулирует порядок исполнения иностранных судебный решений. Конвенция 1973 – право, применяемое к алиментным обязательствам в отношении всех членов семьи. Конвенция 2007 года установила порядок признания судебных решений по делам в отношении алиментов. Россия ни в одной конвенции не участвует. Если нет договора о правовой помощи – обращаться нужно в суд нахождения ответчика. Но нужно знать адрес ответчика. Можно обратиться в третейский суд. Но должен быть договор о правовой помощи. Это еще хуже.