Вопрос 28. Финансово-промышленные группы, холдинги, консорциумы и их правовой статус.

1. Холдинги — наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, ос­нованного на отношениях экономической субординации и контроля. Холдинг или холдинговая компания – совокупность юридических лиц, состоящая из основного (материнского) общества (товарищества)¹ и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую или иную предпринима­тельскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному {материнскому) обществу (товариществу) определять решения дочерних хозяйственных обществ. Управ­ляющее воздействие основного общества может заключаться и в распре-делении производственно-хозяйственных функций между структурами смешанного холдинга¹, где основное общество наряду с владением кон­трольными пакетами акций дочерних обществ осуществляет также само­стоятельную производственную и/ил и коммерческую деятельность.

Основное общество, как правило, осуществляет стратегическое плани­рование, организует финансовые потоки, курирует инвестиционную, ин­новационную деятельность, осуществляет правовое, кадровое, информационное обеспечение дочерних обществ, устанавливает методологию бухгалтерского учета в дочерних обществах и осуществляет консолиди­рованный бухгалтерский учет холдинга, зачастую организует маркетинг и сбыт продукции дочерних обществ.

Сами холдинги не являются юридичес­кими лицами, не подлежат государственной регистрации, такая организационно-правовая форма коммерческих организаций не предусмотрена ГК РФ. Холдинги представляют собой типичный случай предпринимательских объединений с частичной правосубъектностью. Признание совокупности юридических лиц холдингом влечет за собой ряд правовых последствий, в том числе в части установления особых требований к защите интересов кредиторов, акционеров [участников) дочерних хозяйственных обществ. Защищая интересы дочернего общества и его кредиторов, ГК РФ (п. 2 . 105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего: Солидарная ответ-ть наступает по сделкам, заключенным дочерним об-ом во исполнение обязательных указаний основного об-ва, если это основное об-во имеет право давать указания дочернему. Субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего об­щества.

Законодательством установлено право участников (акционеров) до­чернего общества требовать возмещения основным обществом убыт­ков, причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 105 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об 000, п. 3 ст. 6 Закона об АО).

2. Финансово-промышленные группы – форма организацион­ного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, рас­ширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективнос­ти производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона о ФИГ). ФПГ не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. Они обладают отдельными элементами правосубъектности, например в правоот­ношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законо­дательством. Так, Закон о конкуренции на товарном рынке признает ФПГ группой лиц или единым хозяйствующим субъектом (ст. 4). Для ФПГ установлена возможность сводного (консолидированно­го) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст. 13 За­кона о ФПГ). Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.

Закон о ФПГ в ст. 2 называет две возможные разновидности ФПГ: совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; совокупность юридических лиц, объ­единивших полностью или частично свои материальные и нематериаль­ные активы на основе договора о создании ФПГ.

Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинговую компанию, которая становится основой создания группы. Участниками ФПГ первого вида являются соответственно основное и дочерние общ-ва; второго вида — юридические лица, подписавшие договор о созда­нии ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организации, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосудар­ственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в ФПГ. Имеется ряд законодательно установленных запретов и ограниче­ний на участие в ФПГ. Их участниками не могут быть религиозные и общественные организации. Дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ.

Высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Органом, упол­номоченным на ведение дел ФПГ, представляющим ФПГ в гражданском обороте, является центральная компания. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ и лишается этого статуса с момента ликвидации группы. Централь­ная компания выступает от имени участников ФПГ, готовит ежегодный отчет о ее деятельности, ведет сводный (консолидированный) учет, от­четность, составляет баланс ФПГ, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции.

Участники ФПГ несут солидарную отв-ть по обяз-м центральной компании, возникшим в результате участия в деят-ти ФПГ. Особенности привлечения к солидарной отв-ти устанавливаются договором о создании ФПГ.

3. Консорциум. Действующее законодательство не содержит определения консорциума, а также правовой регламентации подобных ему объединений предприятий. Сущест лишь рекомендательные акты некоторых междун орган-й. Консорциумом признается временное договорное объединение субъектов (партнеров), обладающих статусом предпринимателей (как индивид, так и коллект), сохраняющих свою юрид самост-ть, объединяющихся с целью осущ-я какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом¹. Консорциум не является юри­дическим лицом.

Из приведенного определения можно вывести следующие ос­новные признаки консорциума: ограниченность существования во времени (как правило, на время выполнения одного проекта); договорный характер объединения; отсутствие статуса юридического лица; специфика субъектного состава — только предпринима­тели; сохранение партнерами юридической самостоятельности; цель — осуществление конкретного проекта по заказу третьего лица.

В практике выделяются два основных вида консорциумов: простой — основанный на обязательственных отношениях партнеров по консорциуму и каждого из них с третьим лицом —-заказчиком. Партнеры отдельно друг от друга несут риски выпол­нения работ перед заказчиком и получают от него вознагражде­ние. При этом суть договора между партнерами — координация их действий для достижения единой цели; ассоциация в форме простого товарищества — партнеры совместно несут риски и получают прибыль.

Партнеры по консорциуму вступают в правоотношения друг с другом (внутренние правоотношения) и с заказчиком (внешние правоотношения), чему соответствует и система договоров, заклю­чаемых сторонами. С заказчиком заключается, как правило, еди­ный документ от лица всех партнеров по консорциуму (так назы­ваемое генеральное соглашение). Основой этой договорной кон­струкции, несомненно, является договор подряда. Между парт­нерами заключается договор по реализации положений соглаше­ния с заказчиком. Существенными являются условия такого до­говора о разграничении функций и участков работ между парт­нерами, а также установление размера вознаграждения каждого из них. Среди партнеров определяется главный член консорциума (лидер), который и осуществляет руководство им.

С учетом вышесказанного необходимо отметить, что договор об образовании консорциума не совпадает полностью с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) по российскому праву. Поскольку консорциум не является юридическим лицом, он не подлежит государственной регистрации в качестве такового.