§ 4. Специальные виды договора займа

Целевой заем. Облигационный заем

1. Гражданский кодекс по различным основаниям (цели, форма, субъектный состав) различает следующие основные разновидности договора займа:

- целевой заем;

- выпуск и продажа облигаций (договор облигационного займа);

- договор государственного займа;

- заем, оформленный выдачей векселя.

2. Целевой заем предполагает в качестве существенного условия договора обязанность заемщика использовать полученное имущество (деньги, заменимые вещи) на определенные договором цели.

Пример. Договор займа предусматривает, что вся переданная заемщику денежная сумма должна быть потрачена последним исключительно на подготовку и издание определенного научного журнала. Данный договор займа является целевым.

Целевой характер договора займа обусловливает дополнительное право для заимодавца: потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если заем используется не по целевому назначению или заемщик препятствует осуществлению заимодавцем контроля. Соответственно, данное право корреспондирует дополнительной обязанности для заемщика: обеспечить возможность контроля заимодавцем целевого использования суммы займа.

3. Договор облигационного займа заключается путем выпуска и продажи облигаций.

Облигацией в соответствии с Гражданским кодексом (ст. 816) признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

Облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Авторитетное мнение. Облигации используются как форма различных займов, т.е. сбора денежных средств у достаточно широкого, нередко вообще заранее неопределенного круга физических и юридических лиц, под обещание их возврата в определенный срок за установленное вознаграждение. Иначе говоря, они оформляют типичные заемные отношения, в которых заемщиком (должником) выступает эмитент облигаций, а заимодавцами (кредиторами) - владельцы облигаций (облигационеры) (Е.А. Суханов).

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем общие правила о договоре займа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или установленным им порядком.

Правовой акт. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Виды облигаций:

а) юридических лиц (акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью);

б) государственные;

в) муниципальные.

4. Договор государственного займа и заем, оформленный выдачей векселя, рассматриваются в следующих параграфах настоящей главы.

§ 5. Договор государственного займа

Экономическая потребность. Родовая принадлежность.

Близость иных договорных конструкций. Правовая

природа договора. Легальное определение. Юридическая

характеристика. Источники правового регулирования.

Требования к субъектному составу. Заключение договора

(этапы формирования госзайма; страхование ответственности).

Изменение условий договора.

Основания и порядок прекращения договора

1. История становления. Организация и проведение облигационных займов практиковалась отечественными публичными субъектами и в дореволюционный, и в советский период. По подсчетам специалистов (С.Г. Еремин) с 1922 г. по 1957 г. в нашей стране было выпущено примерно 60 облигационных займов. С 1957 г. по 1990 г. - 5 облигационных займов.

2. Экономическая потребность. Оборот на финансовом рынке государственных долговых обязательств затрагивает интересы всех участников такого рынка.

Само государство посредством облигационного займа, во-первых, получает необходимые финансовые ресурсы. Эти ресурсы позволяют закрыть временную недостаточность в деньгах до их поступления в бюджет от налогоплательщиков. То есть это один из способов преодоления кассового разрыва. Во-вторых, выпуск государством облигационного займа временно выводит с финансового рынка денежные средства. А это один из способов воздействия на инфляционные процессы.

Потенциальные заимодавцы заинтересованы в существовании и приобретении государственных облигаций по следующим причинам. Государство принято рассматривать в качестве самого надежного заемщика. Доходность по гособлигациям - ключевая составляющая для оценки инвестиционной привлекательности большинства экономических проектов. Отдельные хозяйственные субъекты в силу законодательных ограничений вынуждены вкладывать денежные средства (в большем или меньшем объеме) в гособлигации.

3. Родовая принадлежность. Договор государственного займа представляет собой отдельный вид договора займа (наряду с такими специальными видами заемных обязательств, как целевой заем, выдача векселя, выпуск и продажа облигаций) (ст. 817 ГК РФ). Договор государственного займа направлен на переход права собственности на денежные средства от заимодавца к заемщику.

Близость иных договорных конструкций. В настоящее время в юридической науке имеется несколько точек зрения о месте договора государственного займа в системе заемных обязательств. Первая точка зрения, разделяемая авторами настоящего учебника, сводится к характеристике этого договора в качестве самостоятельного вида договора займа. Вторая точка зрения характеризует договор государственного займа как вид договора облигационного займа.

4. Легальное определение. Нормативное определение договора государственного займа содержит механизм заключения этого договора.

Договор государственного займа заключается путем приобретения заимодавцем выпущенных государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг, удостоверяющих право заимодавца на получение от заемщика предоставленных ему взаймы денежных средств или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение (п. 3 ст. 817 ГК РФ).

5. Юридическая характеристика. Договор государственного займа как вид договора займа воспринимает юридические характеристики последнего. А именно договор государственного займа является:

- реальным;

- возмездным;

- односторонне обязывающим.

Авторитетное мнение. В литературе (А.В. Майфат, Ж. Рун) приводятся признаки облигационных отношений в целом. А именно: (1) долгосрочность; (2) массовость (облигация подтверждает часть общего долга); (3) периодичность выплаты платежей; (4) обеспеченность обязательства (гарантии и т.д.). Кроме того, отмечается следующая специфика отношений по договору государственного займа. Во-первых, нормативное закрепление предельного соотношения размера инвестиций от размещения ценных бумаг и размера иных обязательств. Во-вторых, особый режим использования средств от размещения ценных бумаг.

6. Источники правового регулирования. Субъектный состав и специфика использования заемных денежных средств предопределяют и особенности регламентации облигационных отношений, заключающиеся в значительном объеме подзаконного регулирования.

Законодательный уровень:

Гражданский кодекс РФ (определение статуса государства как участника гражданского оборота, регулирование оборота облигаций, общие положения о договоре государственного займа);

Бюджетный кодекс РФ (определение государственного долга, регулирование предельных объемов выпуска государственных ценных бумаг, установление сроков погашения государственного долга и т.д.);

Федеральные законы, в частности "О рынке ценных бумаг", "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг".

Подзаконный уровень составляют многочисленные нормативные акты Правительства РФ, Минфина России, Банка России, ФСФР и т.д., регулирующие отношения по эмиссии гособлигаций и по договору государственного займа.

Существенное наличие публично-правовых норм, регулирующих выпуск гособлигаций, не изменяет частноправовой природы отношений госзаемщика и заимодавца.

Судебная практика. Согласно ст. ст. 124, 125, 126, 817 ГК РФ отношения с государственными облигациями регулируются гражданским законодательством, в которых Российская Федерация выступает на равных началах с иными участниками (Постановление ФАС Уральского округа от 17.07.2001 N Ф09-1152/01-ГК).

В известном решении Верховного Суда США, связанном с взысканием долга по гособлигациям Аргентины, также приводится четкое различие статуса государства как участника частных и публичных отношений. А именно "...когда власти иностранного государства действуют не в качестве регулятора рынка, а как его частный игрок, действия иностранного государства признаются "коммерческими". (Republic of Arg. v. Weltover, Inc. (91 - 763), 504 U. S. 607 (1992)).

7. Требования к субъектному составу. В соответствии с ГК РФ в отношениях по договору государственного займа заемщиком является:

- Российская Федерация;

- субъект Российской Федерации.

Заимодавцем может быть гражданин или юридическое лицо (п. 1 ст. 817 ГК РФ).

В отношениях по договору муниципального займа заемщиком выступает муниципальное образование.

8. Заключение договора. От имени Российской Федерации в отношениях по договору государственного займа действует уполномоченный орган. Правительство РФ назначает эмитентом гособлигаций федеральный орган исполнительной власти, ответственный за составление и исполнение федерального бюджета (Минфин России).

Назначение эмитента для эмиссии облигаций субъектом Российской Федерации производится на основании законодательства соответствующего уровня. В ситуации с муниципальным образованием действует и федеральное, и муниципальное законодательство.

Процесс формирования госзайма. Долговые обязательства России по государственным ценным бумагам являются структурным элементом государственного долга России (подп. 2 п. 2 ст. 98 Бюджетного кодекса РФ, далее - БК РФ). Такие долговые обязательства могут быть выражены в рублях или в иностранной валюте. Соответственно, указанные долговые обязательства включаются в государственный внутренний или внешний долг (п. п. 4, 5 ст. 98 БК РФ).

Одно из оснований возникновения долговых обязательств России - осуществление государственных заимствований. Если заимствования осуществляются в рублях, то они внутренние. Если заимствования производятся в иностранной валюте - внешние (п. п. 3, 4 ст. 103 БК РФ).

Внутренние и внешние заимствования выполняются на основании программ - приложений к федеральному закону о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период (п. 8 ст. 108, п. 3 ст. 110 БК РФ). Следовательно, принятие (1) программ внутренних (внешних) заимствований, (2) закона о федеральном бюджете - ключевой момент формирования госзайма. Указанные программы - составная часть закона о федеральном бюджете.

На подзаконном уровне процесс государственного заимствования предельно детально регламентируется многочисленными постановлениями и актами Правительства, бюджетных и финансовых ведомств, Центрального банка России.

9. Страхование ответственности. Эмитент вправе осуществить страхование ответственности за исполнение обязательств по государственному облигационному займу. Для этого условие о страховании должно быть предусмотрено в генеральных условиях или условиях эмиссии. А информация о страховании ответственности должна содержаться в решении о выпуске.

Авторитетное мнение. Страхование риска ответственности за нарушение договора должно быть предусмотрено исключительно законом, но не иными правовыми актами или договором (п. 1 ст. 932 ГК РФ). Генеральные условия или условия эмиссии ценных бумаг субъектов РФ и муниципальных ценных бумаг являются нормативными правовыми актами, но не законом. Поэтому установление в них, а не прямо в законе страхования ответственности за неисполнение обязательств по государственным и муниципальным ценным бумагам нельзя считать корректным (Г.Н. Шевченко).

10. Изменение условий договора. Участие публичного субъекта в частноправовых отношениях осложнено стремлением такого субъекта использовать властные рычаги воздействия на контрагентов. Поэтому ГК РФ содержит прямой запрет на изменение условий выпущенного в обращение государственного облигационного займа (п. 4 ст. 817 ГК РФ).

Судебная практика. Эмитент облигаций должен был произвести погашение всех облигаций истца путем перечисления в безналичной форме номинальной стоимости ГКО на момент погашения. Погашение не произведено. В связи с этим истцом заявлено требование о взыскании суммы займа и процентов. Удовлетворяя требования истца, Арбитражный суд... исходил из того, что Правительство Российской Федерации отказалось от выполнения принятых обязательств, предложив новацию, что противоречит п. 4 ст. 817, ст. 818 ГК РФ, согласно которым изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается, новация возможна по соглашению сторон с соблюдением требований ст. ст. 414, 808 ГК РФ (Постановление ФАС Уральского округа от 17.07.2001 N Ф09-1152/01-ГК).

Согласно ч. 1 ст. 817 ГК РФ не допускается изменение условий выпущенного в обращение займа. Оспариваемый заявителями нормативный правовой акт приостановил оборотоспособность ценных бумаг в целях стабилизации финансовой системы Российской Федерации. Решение о механизме погашения государственного внутреннего долга по облигациям перед гражданами нельзя рассматривать как изменение условий выпущенного в обращение займа (Решение ВС РФ от 04.02.2002 N ГКПИ2001-1803).

11. Основания и порядок прекращения договора. Заимодавец заинтересован в своевременном обратном получении денежных средств, процентов или иного имущества.

Погашение облигаций (выплата купонного дохода, погашение части номинальной стоимости; далее - погашение облигаций) производится Банком России. Последний предварительно получает деньги от эмитента - Минфина России. При неполном перечислении денежных средств эмитентом погашение облигаций не производится.