Раздел 6

Авторское право и другие знаки отличия торговой марки

В этом разделе будут рассмотрены лишь некоторые юридические аспекты, представляющие интерес с точки зрения маркетинга. Предметом изучения будут особенности защиты товарного знака и авторских прав, посредством которых та или иная компания или торговая марка, ее деятельность, товары и услуги отличаются от конкурентов.

Целесообразно разделять знаки отличия, идентифицирующие саму компанию и ее бизнес, с одной стороны, и знаки отличия товаров или услуг, которые она оказывает, — с другой. Авторское право и патентное право на чертежи и модели-образцы, защищающие объекты в независимости от степени их использования, могут, в частности, защитить и знаки отличия, идентифицирующие компанию или ее товар (рис. 15).

Рис. 15

С точки зрения юридической практики, права на некоторые знаки отличия являются объектом защиты интеллектуальной собственности¹ от подделок с наложением при необходимости карательных санкций (штрафы, тюремное заключение). Другие знаки защищены только от нечестной и недобросовестной конкуренции, и нарушение прав компании в их отношении не влечет за собой наказания.

¹Терминология: область промышленной собственности включает в себя совокупность патентных прав, в основном торговые марки, патенты, чертежи и модели, схемы конфигураций интегрирующих систем. Область интеллектуальной собственности объединяет права промышленной собственности, с одной стороны, и авторское право и производные от него — с другой.

В маркетинге центральное место занимает марка, но рассмотрение других прав и знаков отличия позволяет охарактеризовать особое положение в качестве объекта правовой защиты.

Наряду с действиями по борьбе с подделками, мероприятия, направленные против недобросовестной конкуренции и паразитизма, расширяют спектр действий по защите знаков отличия и мероприятий, проводимых различными компаниями. Всемирная сеть Интернет призывает уделить особое внимание защите доменных имен (доменов) и напоминает о юридическом аспекте деятельности этого вида рекламы.

1) Торговая марка²

²Далее в качестве примера мы рассмотрим особенности юридического и коммерческого статуса торговой марки во Франции. — Прим. науч. ред.

а) Юридическое определение марки

1° Юридическое определение

«Фабричная марка, торговая марка или марка определенного вида услуг - это знак, графическое изображение которого служит для распознавания товаров или услуг физическими или юридическими лицами»³.

³Ст. L 711—1 Закона о защите интеллектуальной собственности.

Более широкое понятие «знака как графического изображения» позволяет защитить правом торговой марки названия, фразы, рисунки (логотипы или сигнатуры), трехмерные объекты (упаковка и др.), музыкальные произведения (джинглы и др.), а также различные комбинации всех этих элементов. Большинство марок могут соединять в себе, таким образом, текст и изображение, расположенные рядом или путем наложения друг на друга (зависит от индивидуальной графики объекта). Ни родовые цвета⁴, ни запахи⁵ в силу того, что не могут быть переданы адекватным графическим изображением, не могут быть защищенными законом марками.

собственности.

⁴Цвет, не имеющий четкой формулировки («светло-голубой»: не может рассматриваться как защищенная законом торговая марка. Напротив, четко определенный цвет или сочетание цветов, а также сочетание цвета с каким-либо другим элементом могут рассчитывать на защиту прав в качестве торговой марки. Например, законной будет считаться марка жидкого средства для мытья посуды в прозрачной бутылке, позволяющей увидеть жидкость зеленого цвета (не называя красителя), с белой крышкой с наименованием, выполненным желтыми буквами «Palmolive» и «для посуды» белыми буквами на зеленом фоне, с этикеткой, содержащей несколько оттенков желтого и краснооранжевого цвета и изображением руки естественного цвета, держащей прозрачный стакан, сквозь который просматривается этикетка (Сот. 22 fevrier 2000).

⁵ В некоторых государствах ЕС, но не во Франции, некоторые ароматы (запахи) были все же зарегистрированы как торговые марки. Но смеем надеяться, то решение Палаты правосудия ЕС от 12 декабря 2002 г., в котором перечислены различные средства идентификации запаха (аромата) и вынесено заключение о там, что ни один из них не передает действительное графическое изображение, отменит в скором будущем эту практику (дело С-273/00, Sieckmann и Deutsches Patent und Markenamt).

Закон защищает торговые марки в зависимости от их функции: отличать товары и услуги, т. е. позволять дифференцировать их от конкурентов, гарантируя оригинальность. В противоположность этому, право на защиту может быть утрачено маркой, если вышеуказанная функция ею не выполняется, например, когда зарегистрированный товарный знак не используется либо используется в других целях, нежели для отличия товаров или услуг.

2° Право торговой марки дается только при регистрации

Французское и общеевропейское право Европейского Содружества обеспечивает защиту прав на торговую марку только тем товарным знакам, которые официально зарегистрированы как марки. Таким образом, без регистрации торговые марки не могут воспользоваться правом на защиту, в противовес правовым нормам некоторых других стран.

Незарегистрированная торговая марка, выполняющая свою прямую функцию, может быть защищена во Франции только в случае недобросовестной конкуренции, если, впрочем, этот товарный знак не защищен авторским правом.

На протяжении всей главы слово «марка» обозначает исключительно товарные знаки в рамках права торговой марки.

3° Специализированное право торговой марки

Торговая марка защищена не ради самой торговой марки, поскольку и она могла бы вызвать особенный интерес в силу, например, оригинальности, а ради ее отличительной (дистинктивной) функции в совокупности с товарами или услугами, которые она собирается идентифицировать. Последние также должны быть заявлены на регистрацию.

Исходя из принципа оригинальности марки, идентичные марки, принадлежащие разным владельцам, могут сосуществовать, если они обозначают не идентичные или смежные товары или услуги.

На самом деле защита прав торговой марки, помимо объектов, удовлетворяющих условиям регистрации, распространяется также на аналогичные товары и услуги, т е. те, которые покупатели в силу их аналогичного происхождения и назначения могут ошибочно отнести к разряду истинной торговой марки. Речь идет о так называемых покупателях со «средней внимательностью». По мнению Палаты правосудия ЕС, источниками такой ошибочной оценки некоторых аналогичных товаров и услуг могут быть факторы, имеющие непосредственное отношение либо к торговой марке, либо к внешним проявлениям знака (репутация, степень схожести).

Примеры

►Печенье и конфеты — это смежные товары по отношению к кофе и кофейным заменителям¹; туалетная вода и средства по уходу за телом² также являются аналогичными товарами. А вот товары для детей и лекарства³ не являются аналогичными товарами, так же как глянцевый журнал с рецептами блюд по отношению к готовым блюдам на вынос или продуктам домашней кухни⁴. Для последнего примера апелляционный суд особо отметил различия в назначении и происхождении товаров, организации сети распространения и по типу завода-изготовителя.

¹ Сот., 23 mars 1999, RJDA 1999. №614.

² Propriety lndustrielle Bulletin Documentaire), 1999 III-200. Paris, 27 janvier 1999.

³ Ann. Propr. Indus.), 1999, P. 191. Paris, 15 janvier 1999.

⁴ Ann. Propr. Indus., 1999

б) Условия действительности торговой марки

Действительная марка должна быть разрешена законом, обладать отличительными характеристиками и быть незарегистрированной (т. е. свободной).

1° Законность

Некоторые защищенные международные знаки (Красный Крест, Олимпийские кольца, государственные гербы), а также знаки, противоречащие общественному порядку и принципам морали, не могут быть фабричными торговыми марками. Кроме того, запрещено предъявлять к регистрации знаки, использование которых для товаров и услуг может ввести покупателей в заблуждение. В этом случае речь идет о знаках, способных разочаровать покупателей.

Примеры

►Знаки с корнем «фармо» являются разочаровывающими знаками для товаров, которые выходят за рамки фармацевтической отрасли⁵.

⁵ Неоднократные штрафные санкции, в частности: «Prepharma» для косметической и парфюмерной продукции, а также товаров для красоты и гигиены (Сот. 17 octobre 1984, Гражданский бюллетень. IV. № 267)

►Название «Абрикос» является непригодным, способным разочаровать покупателей, если косметическая продукция с таким названием на самом деле не содержит в своем составе экстракта из этого фрукта⁶

6 Решение директора Национального института промышленной собственности,7 сентября 1984 // «Промышленная собственность». Документальный бюллетень (Propriete Industrielle Bulletin Documentaire). 1984.III-235.

2° Отличительные характеристики

Торговая марка, состоящая исключительно в «необходимом общем или бытовом обозначении товаров и услуг», ради которого она и предъявляется к регистрации¹, либо в обозначении одной/нескольких характеристик товара, либо в «форме, определяющейся содержанием или назначением товара, или передающая товару свое основное содержание»², не может обладать отличительными свойствами, т. е. быть отличительной. Действительно, нечеткое описание товара не позволяет отличить его от схожих товаров и, кроме того, дает конкурентам возможность использовать его при обозначении собственных товаров или услуг.

¹ Ст. L 711-2 P. propr. intell.Закона о защите интеллектуальной собственности.

² Ст. L 711-2 P. propr. intell. Закона о защите интеллектуальной собственности.

Примеры

►Неэффективность торговой марки «Alcool» в названиях духов3, так как она не является отличительной для товаров, содержащих алкоголь, и разочаровывающей для товаров, его не содержащих,

³ «Промышленная собственность» -Документальный бюллетень (Propriete Indus-trielle Bulletin Documentaire). 1994 111-577. Paris♦ 28 semptebre 1994

►Легкая модификация в орфографии не снимает проблему.

3° Знак не зарегистрирован (свободен)

Знак считается свободным, если он не ущемляет права марки, зарегистрированной раньше, чем та, что подается на регистрацию⁴. Это могут быть предыдущие зарегистрированные торговые марки или иные права интеллектуальной собственности (чертежи, авторское право и т.д.). В частности, когда знак, который хотят зарегистрировать как торговую марку, был создан третьим лицом (рекламным агентством, дизайнером и т.д.) и соблюдены все условия, необходимые для защиты авторских прав, следует получить согласие владельца/ев этих прав.

⁴В статье L 711-4 Закона о защите интеллектуальной собственности (P propr. intell.) приводится список марок, обладающих преимущественными правами на регистрацию, среди которых находятся ранее зарегистрированные или общеизвестные марки, названия фирм как юридического лица (чтобы не было путаницы в умах покупателей), национальные коммерческие имена и знаки, защищенные наименования, авторские права, патентные права на чертежи и модели, права на использование имени третьих лиц (фамилии, псевдонима, имиджа и пр.), названия, имя и имидж региональных представительств.

Для того чтобы оценить, удовлетворяет ли торговая марка всем этим условиям, необходимо уточнить дату подачи заявления на регистрацию товарного знака.

в) Подача заявления и регистрация

Регистрация торговых марок во Франции осуществляется Национальным институтом промышленной собственности (НИПС) после подачи соответствующего заявления⁵.

⁵Заявка на регистрацию подается либо в НИПС, либо в канцелярию торгового суда, рассматривающего вопросы коммерческого характера, к которому она относится в соответствии с деятельностью заявителя.

К заявлению обязательно прилагается графическое изображение марки, и указываются товары и услуги, для идентификации которых она предназначена.

В самом начале необходимо провести «предварительные исследования» и убедиться в том, что марка не зарегистрирована ранее и является свободной. В ходе исследований требуется выяснить, нет ли среди существующих марок таких же или похожих на марку, которую предполагают зарегистрировать. Эти исследования осуществляются по принципу патента согласно международной классификации товаров или услуг⁶.

⁶Международная классификация всех товаров и услуг, допущенных к регистрации, была разработана в рамках Парижской конвенции (см. § 7); содержит 32 категории товаров и 11 категорий услуг.

Регистрация торговой марки не свидетельствует о ее действительности: несмотря на то что Национальный институт промышленной собственности Франции осуществляет контроль соблюдения условий законности и отличительности, действительность уже зарегистрированной торговой марки может быть поставлена под сомнение по причине невыполнения обязательных для признания ее действительной условий.

Во Франции зарегистрированная марка действительна в течение десяти лет, и срок может продлеваться через каждые десять лет в течение неограниченного времени. Необходимо внимательно следить за датой регистрации, не допускать истечения срока действия регистрации. В противном случае владелец марки теряет свое преимущественное право «ранее зарегистрированной марки», что влечет за собой серьезные последствия: если некое третье лицо в этот период добросовестно зарегистрирует новую марку (это касается прежде всего идентичных или смежных товаров или услуг), прежний владелец не сможет перерегистрировать свою торговую марку. В то же время если владелец марки после окончания срока действия снова зарегистрирует свою торговую марку, она будет рассматриваться как новая марка, что в условиях частых подделок ослабляет ее положение, так как преимущество будет отдано той торговой марке, которая зарегистрирована раньше.

г) Окончание срока действия марки

В случае отсутствия повторной регистрации по истечении десяти лет либо отказа владельца торговая марка лишается права на зарегистрированный знак.

Марка также может быть аннулирована, если будет доказано, что в момент подачи заявления на регистрацию она не соответствовала условиям действительности марки, описанным выше. В случае, если марка становится разочаровывающей, т. е. способной ввести в заблуждение, разочаровать покупателя (со слов владельца торговой марки), она также аннулируется.

То же, впрочем, касается защиты прав торговой марки, связанных с ее отличительной функцией. Торговая марка лишается права на защиту в том случае, если перестает быть отличительной либо из-за того, что больше не используется (лишение прав вследствие прекращения эксплуатации), либо по причине того, что при регистрации товарного знака владелец изначально использовал обычное (бытовое) наименование товара или услуги.

Примеры

►Некая компания по производству алкогольных напитков зарегистрировала в 1974 г. марку «Pina Colada» в качестве названия коктейля по собственной рецептуре, которое было заимствовано с Карибских островов и не было известно в то время во Франции (в момент подачи на регистрацию марка была достаточно отличительной по своим характеристикам). Впоследствии коктейль стал очень популярен во Франции, и его название, особенно в меню баров и ресторанов, стало использоваться для всех алкогольных напитков на основе фруктового сока и не обязательно с соблюдением фирменной рецептуры собственника торговой марки. По просьбе одного из конкурентов владелец этой торговой марки был лишен права собственности, потому что судьи установили, что он не отреагировал на процесс обезличивания своей торговой марки «путем непосредственного вмешательства или рекламных кампаний, организованных с целью оградить покупателей от возможных подделок»¹.

¹ Propriete Industrielle Bulletin Documentaire. 2002 111-79, Paris 19 octobre 200о*г

Обратный случай. Фирма «Caddie», собственник торговой марки «Caddie» (продовольственные тележки), подала в суд на один печатный орган, написавший это слово с маленькой буквы как общеупотребительное слово Ответчик успокоил компанию, заявив, что марка давно стала нарицательным именем. Однако судьи подтвердили действенность этой торговой марки перед лицом предъявленных доказательств и обязали указаные органы печати предоставить объяснения вследствие обезличенного использования торговой марки «Caddie»¹,

¹ Ann. Propr. Indus., 1994, P. 145. Parts, 7 fevrier 1994

►Аналогично, фирма «Bic» выиграла (правда, только один франк в качестве возмещения убытков и право опубликовать решение суда в пяти газетах за собственный счет) в деле против одного издателя, который в одном из своих романов использовал слово «bic» как нарицательное — без кавычек и с маленькой буквы².

² Gaz. Pal. 1981, P. 133. TGI Paris, 17 semptembre 1980.

Торговая марка подвергается лишению права на защиту вследствие прекращения эксплуатации в условиях, когда торговая марка не используется по ее непосредственному назначению (функция торговой марки³) в течение пяти лет. Если марка используется только для части товаров или услуг, для которых она была зарегистрирована, она подвергается частичному лишению прав для той категории товаров или услуг, для которых она не используется.

³ Марка лишается права вследствие эксплуатации, если зарегистрированный торговый знак не используется больше как марка, а выполняет другие функции, например, используется в качестве коммерческого имени.

Риску лишиться права собственности на торговую марку подвержены компании, регистрирующие марки для большого числа товаров и услуг, а использующие ее лишь для некоторых из них. Рискуют также лица, регистрирующие «протекционные» марки, (т. е. марки, соседствующие с теми, которые действительно используются), чтобы расширить периметр протекции (защиты) вокруг своей марки. В некоторых западных странах считается, что использование принципа центральной торговой марки помогает бороться с появлением «протекционных» марок.

д) Подделки

Полное воспроизведение зарегистрированной торговой марки, для идентичных товаров и услуг, а также копирование (имитация) зарегистрированной торговой марки товаров или услуг, при условии, что они приводят к риску введения потребителя в замешательство, ведут к тому, что авторы подделок сами себя наказывают. Во-первых, они вынуждены прекратить все преступные действия, возместить убытки владельцу марки, оплатить будущие расходы на опубликование в прессе решения суда, оказаться перед фактом конфискации поддельных товаров.

Кроме того, если владелец торговой марки решил прибегнуть к репресивным мерам, то виновному может быть назначено наказание в виде уплаты штрафа и даже лишения свободы⁴.

⁴ Наказания, предусмотренные законом за совершение любых подделок и нарушение прав интеллектуальной собственности, могут быть в виде уплаты штрафа в размере 150 тыс. евро и двух лет тюрьмы.

Суды стремятся провести оценку риска введения потребителя в замешательство в случае копирования (имитации) марки на основании конкретных примеров: действительно ли при столкновении с товаром или услугой (идентичными или аналогичными зарегистрированной марке), представленными ему под поддельной маркой, потребитель может принять поддельную марку за настоящую. Оценка производится в отношении покупателей со «средним вниманием», у которых нет перед глазами одновременно двух знаков. Суды могут учитывать тот факт, что уровень внимания потребителя может зависеть от категории товаров или услуг⁵.

⁵ CJCE, дело С-291/00, LTJ Diffusion SA/Sadas Vertbaudet SA, 20 mars 2003, §52.

Примеры

►Зарегистрированная торговая марка программного обеспечения и микропроцессоров «Netium » имитирует (копирует) товарный знак «Pentium», зарегистрированный компанией «Intel» для микропроцессоров и компьютеров. Судьи полагают, что «даже в том случае, если покупатель со «средним вниманием» почувствует разницу между «Pentium» и «Netium »,(...) в мыслях он предположит, что «Netium », возможно, является товаром или услугой компании «In tel»»; и выносят заключение, что «по причине (..) особой известности марки «Pentium» между знаками существует явный риск введения в замешателвство покупателя со «средним вниманием», у которого нет перед глазами или на слуху одновременно двух знаков»¹,

¹ Ann. propr. indus. 2/2001, p. 251. Paris, 2001. 27 apr.

►Торговая марка «Deep Valley» не имитирует зарегистрированную марку одежды «Sun Valley», так как слово «V alley» не является само по себе привлекателвным и ассоциативнвш, а марка «Sun Valley» получила свой привлекательный характер благодаря слову «Sun» и вызывает ассоциации с солнечной жизнью, что не соответствует смыслу «Deep Valley»².

² Propriete Jndustrielle Bulletin Documentaire. 2001 111-243. A ix en Provence, 24 novembre

2000.

е) Общеизвестные марки

В результате проведения успешной маркетинговой стратегии некоторые отличительные знаки, использующиеся в качестве марок, получили значительную известность, что дает им более сильную степень защищенности, чем у других знаков.

По определению Парижской конвенции, «общеизвестная марка» - это знак, не обязательно зарегистрированный, но который знают большинство людей. Можно назвать такие общеизвестные марки, как «Lu», «Coca-Cola», «Lego » и др. Даже в том случае, когда марка не зарегистрирована как товарный знак, ее общеизвестности достаточно для того, что­бы оставаться не подлежащей использованию третьими лицами, которые не смогут ее зарегистрировать для своих идентичных или аналогичных товаров или услуг.

Французское и общеевропейское право Европейского Содружества включает в себя также понятие «известных и популярных» марок: это зарегистрированная марка, которая «известна определенной части целевой аудитории товаров или услуг, а которые она распространяется»³.

³ CJCE дело C-375/97, General Motors Corporation/ Yplon SA, 14 semptebre 1999, сборник CJCE, P. 5435.

Данное понятие подразумевает более узкую аудиторию, поэтому гораздо шире, с точки зрения своего применения, чем понятие «общеизвестной марки». Преимуществом данного понятия пользуются совсем неизвестные или очень мало известные широкой аудитории, но известные в специализированных кругах торговые марки.

Запрещается использование общеизвестной или пользующейся всеобщей славой и известностью марки для товаров или услуг, не являющихся аналогичными тем, для которых она была зарегистрирована, когда ее использование наносит ущерб собственнику марки или представляет неверную трактовку известности марки⁴. Здесь речь идет не о подделках, а о гражданской ответственности; в том числе характерной для ситуации с паразитизмом

⁴Статья L-713-5 « Права интеллектуальной собственности

ж) Защита прав на государственном, региональном или международном уровне

Защита прав марки носит государственный характер: каждое государство защищает свои национальные торговые марки в соответствии с собственными законами. Некоторые правила являются общими для многих государств. Тем не менее, осуществление демаршей по защите марки за пределами Франции имеет свою специфику.

1° Применимые правила

Вышеизложенные правила относятся к области французского права. Одна ко большинство из них являются общими для всех государств Европейского Содружества, так как права на торговую марку представляют собой предмет сближения национальных законодательных систем¹.

¹ Директива СЕ № 89/104 от 21 декабря 1988

Впрочем, некий минимум правил защиты торговых марок фигурирует в Парижской конвенции по защите прав промышленной собственности² от 20 марта 1883 г., большинство из которых было перенято в рамках договора ТРИПС³ Всемирной торговой организации.

² По этой Конвенции был создан Парижский оюз, объединивший на 15 апреля 2003 г. 164 государства-члена.

³ Договор о разновидностях прав интеллектуальной собственности в торговле (также встречается в англ. транскрипции TRIPs), в форме приложения 1C к договору в Марракеше от 15 апреля 1994 г., учредившему Всемирную торговую организацию (ВТО).

2° Защита марки на международном уровне

В случае экспорта товаров или услуг под национальной зарегистрированной маркой существующая правовая защита становится недостаточной и компания должна позаботиться о более широком правовом статусе марки.

Выработка стратегии по защите марки в международном масштабе начинается с идентификации территорий, куда бы хотелось экспортировать товары или где обеспечить защиту марке, затем осуществляется организация мер защиты во всех означенных странах. Эти меры состоят, как правило, в регистрации торговой марки на государственном уровне в каждой стране.

Некоторые международные договоры позволяют облегчить эту задачу.

• Регистрация общеевропейской марки

Она защищена на всей территории Европейского союза. Данная процедура гораздо проще и менее затратная по сравнению с государственной регистрацией отдельно в каждом государстве-члене ЕС.

Однако в регистрации общеевропейской марки может быть отказано в том случае, если рассматриваемая марка не защищена в каком-либо государстве Союза, например, когда уже есть зарегистрированная национальная идентичная или аналогичная торговая марка для идентичных или аналогичных товаров или услуг, по отношению к тем, для которых была заявлена на регистрацию общеевропейская марка. В регистрации также может быть отказано, если марка представляет собой описательное или слишком общее выражение, используемое для наименования товаров или услуг в означенной стране.

Порядок действия общеевропейской марки в большинстве случаев идентичен или аналогичен установленным правилам, действующим на территории Франции, изложенным выше.

• Система международных договоров в рамках Парижской конвенции

Данная система упрощает процедуру подачи заявки на международную регистрацию торговых марок по отношению к тем демаршам, которые предпринимает каждая марка в тех же целях в собственной стране. В частности, международная заявка на регистрацию в нескольких странах может быть подана, в зависимости от обстоятельств, непосредственно во Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС).

Двусторонние конвенции также упрощают процедуру подачи заявки на регистрацию на территории иностранного государства для марок, зарегистрированных в другом государстве.

Результат всех предпринимаемых демаршей заключается в одном: компания получает серию независящих друг от друга зарегистрированных национальных торговых марок. Напрашивается вывод: всемирных торговых марок не существует.

2) Другие знаки и права

Право марки распространяется преимущественно на товары и услуги. Некоторые другие знаки и права служат для идентификации компании, ее деятельности, а также некоторых товаров и услуг, произведенных в процессе этой деятельности.

а) Отличительные знаки для идентификации компании и/или ее деятельности

Коммерческое имя — это наименование, под которым приобретает известность коммерческое объединение. Например: Торговый дом «X» или Учреждение «У», либо какое-либо вымышленное имя.

Вывеска — это материализованный знак, призванный сообщить (в основном в открытом доступе для публики) о присутствии некоторого коммерческого объединения; на практике она почти всегда идентична коммерческому имени, но может также быть образной (логотип, эмблема и т.д.).

Использование этих двух отличительных знаков уже является действием, подразумевающим защиту прав собственности. Главным образом, они защищены от копирования или физического воспроизведения в рамках гражданской ответственности (за недобросовестную конкуренцию).

Название компании подразумевает ее коммерческое имя и название предприятия как юридического лица. Они также защищены, в первую очередь — от действий недобросовестных конкурентов.

Многообразие этих понятий не запрещает одновременного использования, например, юридического названия предприятия, его коммерческого имени, вывески и торговой марки компании, при условии, что в названии будут объединены все четыре вышеперечисленных отличительных элемента. Тем не менее, каждый из них подпадает под юрисдикцию отдельных юридических правил; так например, если зарегистрированная торговая марка служит только для юридического названия компании, коммерческого имени или вывески, ей могут быть предъявлены претензии вследствие прекращения эксплуатации, поскольку она не используется как торговая марка.

б) Права, защищающие продукты творческой деятельности

Для защиты знаков, используемых для названия компании или ее товаров или услуг, существуют две другие разновидности прав защиты интеллектуальной собственности: авторское право и право эскизов и моделей¹.

¹ Впрочем, изобретения подпадают также под защиту патентного права.

Обе эти области права защищают как сами произведения (в форме объекта творческой деятельности), так и их применение после изготовления, что радикально отличается от права торговой марки, а также от правил, регламентирующих использование юридического названия, коммерческого имени или вывески, которые являются отличительными знаками, характеризуемыми их экономической функцией и защищенными вследствие их предназначения.

1° Авторское право

Авторское право призвано защищать все художественные творения (произведения искусства). Однако французское право, стараясь избежать неточности, свойственной любому определению искусства, определяет его таким образом, что авторское право распространяется на «все достижения творческой мысли в плане жанра, форм выражения, достоинства или назначения»¹.

¹ Gaz. Pal. 1997, som. P. 264. Paris, 22 mai 1996.

• Охраняемые произведения искусства

Следуя такому крайне широкому определению, авторское право защищает каждое произведение, представляющее некий «минимум оригинальности»: это то, что в суде обычно классифицируют как «личную печать» автора или «усилие при создании».

Таким образом, наряду с художественными произведениями классических видов искусств (скульптура, живопись, литература, музыка) авторское право распространяется также на произведения прикладного искусства, например дизайн товаров, а также образцы коммерческого творчества: творения в области рекламы, логотипы, слоганы, только лишь потому, что они демонстрируют вышеупомянутый «минимум оригинальности».

Примеры

►Гриф или росчерк (рукописный росчерк инициалов) Кристиана Лакруа не является произведением искусства, так как «в силу спонтанности и автоматизма при его создании не отражает никаких особенных усилий со стороны автора»². С другой стороны, те же инициалы «С Ь» представляют собой торговую марку фирменной одежды,

² Gaz. Pal. 1998, som. p. 539. Paris. 25 mars 1998

►Слоган «Богатая офисная мебель для строгих бюджетов» не несет в себе необходимой оригинальности ни в расположении, ни в сочетании слов в предложении, чтобы быть защищенным³.

³ D. 1995, som. p. 53, Versailles, 17 mai 1994.

• Обеспечение защиты не требует никаких формальностей

Авторское право вытекает уже из самого факта художественного творения, без обязательной подачи оного на регистрацию. Оборотной стороной этого преимущества является сложность доказать дату создания объекта, особенно в области моды, потому что появляются многие похожие произведения искусства в один период; только запатентованные чертежи и образцы позволяют в некоторой степени устранить этот недостаток.

Такое автоматическое возникновение авторских прав приводит к тому, что о нем не задумываются. Тем не менее, необходимо уделять особое внимание тем случаям, когда эти права пересекаются с другими видами правовой защиты, распространяющимися на одно и то же произведение искусства; например, отличительный знак, являющийся объектом авторского права, не может быть зарегистрирован как торговая марка без согласия владельца этого права; при отсутствии такового марка не может быть признана действительной.

• Характер и сроки действия прав

Авторские права на произведение искусства включают:

—родовое право (право преемника); оно заключается в том, чтобы использовать произведения искусства и извлекать из этого выгоду. Это право вступает в силу с момента создания произведения искусства и действует в течение семидесяти лет со дня смерти автора. Право может быть переуступлено, в частности, при использовании наемного труда для создания этого произведения искусства. Родовое право в этом случае автоматически уступается нанимателю с момента создания произведения искусства;

—моральное право; имеет несколько разновидностей, из которых право уважения произведения искусства, в силу которого автор может выступать против какого-либо использования своего произведения искусства, сохраняется даже в случае утраты родового права. Моральное право не может быть уступлено, оно вечно: после смерти автора оно переходит к его законным наследникам, затем их наследникам в каждом поколении.

Примером практического применения морального права автора может служить запрет на использование ранее созданных произведений искусства в рекламных целях.

Пример

►Посчитав, что коммерческое использование музыкального произведения Жюля Массне может нанести ущерб его репутации, наследница композитора с успехом выиграла судебное разбирательство с одной компанией по недвижимости и на основании своего морального права запретила использование одного из произведений композитора для иллюстрации рекламного ролика компании, несмотря на то что родовое право на это произведение к тому моменту уже было утрачено¹.

¹ TGI Paris, 15 таг 1991, « JCP» G 1992. 21919

Модификация оригинального логотипа также представляет собой ущемление морального права его автора².

² Revue Internationale du droit d'auteur. JV° 145 (juillet 1990). P. 333.

В отличие от французского права, американская система по защите авторских прав произведений искусства (copyright) разрешает ущемление первостепенных прав автора и позволяет ему противостоять модификациям своего произведения лишь при соблюдении некоторых условий.

Пример

►Именно по этой причине наследники кинорежиссера Джона Хьюстона, считавшего, что раскрашивание его черно-белых фильмов посягает на его художественные роизведения, не смогли, тем не менее, получить компенсацию в Соединенных Штатах, в то время как французский суд узаконил право наследников на запрет показа по телевидению цветной версии одного из фильмов³.

³ TGI Paris, 23 novembre 1988, Revue Internationale du droit d'auteur., № 139 (janvier 1989). P. 205

Впрочем, иногда некоторые частные правила распространяются на случаи, когда произведение искусства является результатом коллективного творчества нескольких авторов.

• Международные правила защиты авторского права

Авторское право фигурирует в двух международных соглашениях, которые обеспечивают его абсолютное признание и фиксируют минимум правил для его применения на территории подписавших соглашения государств: Бернская конвенция 1886 г. и Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.

Кроме того, договоры ТРИПС настоятельно призывают государства к соблюдению указанного минимума правил, касающихся авторских прав; этот минимум частично соответствует Бернской конвенции (за исключением положений относительно морального права автора).

• Эскизы и модели

Данное право предназначено для обеспечения защиты объектов прикладного искусства более адаптированными к их природе регламентирующими правилами; оно защищает эстетический вид продукта творческой деятельности, а не его будущие функциональные свойства.

• Охраняемые произведения искусства

Право собственности на эскизы и модели защищает «внешний вид изделия или его части, а именно: характерные линии, контуры, цвета, форму, текстуру или материалы, из которых он изготовлен»¹.

¹ Ст. L 511-1 Закона о защите интеллектуальной собственности (P. propr. intell.)

Для того чтобы пользоваться этим правом, произведения должны быть новыми и неповторимыми, т. е. иметь «отличительный характер»². Последнее условие считается выполненным, «когда общее визуальное впечатление от эскиза или модели вызывает у искушенного наблюдателя чувство, отличное от того, которое произвели на него все рисунки или модели, в совокупности обнародованные ранее»³. Защищенными данным видом прав являются следующие произведения творческой деятельности: оригинальные эскизы тканей, игрушки, модели часов и бижутерии. Таким же способом можно защитить дизайн изделий, этикетки и логотипы.

² Ст. L 511-2 Закона о защите интеллектуальной собственности (P. propr. intell.)

³ Cm. L 511-4 Закона о защите интеллектуальной собственности (P. propr. intell.)

Защита эскизов и моделей предоставляется только для их видимых характеристик: часть или деталь целого изделия не может быть защищена, если она не заметна в процессе обычного использования изделия конечным потребителем⁴.

⁴ Cm. L 511-5 Закона о защите интеллектуальной собственности (P. propr. intell.)

Кроме того, это право не защищает те внешние характеристики изделия, которые необходимы исключительно в соответствии с его техническими функциями»⁵.

⁵ Cm. L 511-8 Закона о защите интеллектуальной собственности (P. propr. intell.)

Пример

►Таким образом, в защите было отказано баночке из-под йогурта, форма которой неразрывно связана с ее прямой функцией: верхний плоский бортик позволяет крышке правильно закрывать баночку и легко открывать ее при оттягивании защитной пленки. Сама цилиндрическая форма банки облегчает процесс упаковки продукта на конвейере, обеспечивая одновременно экономию материала и сокращение брака. Сочетание полукруглых арок на ребрах придает баночке жесткость и, следовательно, гарантирует максимальное сопротивление против различных горизонтальных и вертикальных давлений⁶.

⁶ Ann. eropr. indus. 1980. P. 36, Paris, 11 mai 197

Если абсолютно функциональные характеристики не подлежат защите, то черты изделия, выполняющие свои прямые функции и одновременно отвечающие нормам эстетики, таковыми являются.

Во французской правовой системе все эскизы и модели, подлежащие защите, одновременно являются произведениями искусства и обязательно защищаются авторским правом.

Другие государства — члены ЕС защищают также рисунки и модели, но перечни произведений, подлежащих защите, отличаются друг от друга в различных государствах. В некоторых странах защита прав на эскизы и модели может, таким образом, распространяться на объекты, не подпадающие под действие авторского права. Прошение о защите эскизов и моделей для объектов, уже защищенных авторским правом, представляет определенный интерес и некоторые практические преимущества. Среди них фигурирует и тот факт, что механизм подачи заявки позволяет доказать дату возникновения объекта, что особенно ценно в области прикладного искусства, где на рынке зачастую возникает сразу несколько аналогичных моделей приблизительно в одно и то же время.

Конфликтные ситуации в будущем возникнут у тех произведений, которые были зарегистрированы раньше других.

• Получение защиты прав на эскизы и модели: необходимость регистрации

Эскиз или модель получают права на защиту после регистрации конкретного произведения в Национальном институте интеллектуальной собственности.

С 1 октября 2001г. подача заявки на регистрацию осуществляется не позднее 12 месяцев со дня первой публичной демонстрации произведения.

• Сроки действия прав

Регистрация действительна в течение пяти лет. По истечении этого срока права могут быть обновлены сроком на пять лет последовательно четыре раза. Общий срок регистрации не превышает двадцать пять лет¹

¹ Эскизы и модели, зарегист-рированные до 1 октября 2003 г., пользовались сроком защиты в течение 25 лет и могли быть обновлены один раз в течение этого срока. По истечении 25 лет процедура повторялась

• Международные правила в отношении эскизов и моделей

Благодаря Гаагскому соглашению², может быть организована подача заявления на международную регистрацию эскизов и моделей, однако оно объединяет мало государств.

²6 ноября 1925 г.

Основные международные правила, принятые в отношении эскизов и моделей, касаются обязательной гармонизации правовых норм, вследствие чего различные законы государств-членов должны содержать некоторое число общих обязательных законов; именно поэтому большинство законов, действующих на территории Франции, находят свое отражение и в других странах Европейского Содружества.

Кроме того, с 2003 г. к регистрации допущены общеевропейские эскизы и модели, действующие на всей территории ЕС. Такое право позволит избежать многочисленных демаршей при подаче заявления на регистрацию.

Данная процедура во многом повторяет правила, установленные в результате европейской правовой гармонизации.

3° Общие распоряжения

Примером ущемления авторского права или права на эскиз или модель являются подделки, авторы которых могут быть подвергнуты следующим санкциям: прекращение действий, приводящих к подделке, конфискация всей поддельной продукции, а также инструмента, использованного специально для изготовления подделок, опубликование судебного решения и в случае применения мер наказания: выплата штрафа и арест

3) Недобросовестная конкуренция и «паразитизм»

Свобода является основным принципом торговли и промышленности. При условии соблюдения законности можно говорить о свободе конкуренции: всякое предприятие имеет право на завоевание клиентов своих конкурентов. Деятельность недобросовестных конкурентов становится объектом санкционированных действий против нарушения свободы конкуренции, т. е. использования недобросовестных методов для завоевания чужих клиентов.

Формулировка Кассационной палаты, к примеру, такова: «Если свободный поиск клиентуры является самой сущностью коммерции, то нарушение свобод торговли, повлекшее за собой, преднамеренно или нет, причинение вреда коммерции, считается актом недобросовестной или запрещенной законом конкуренции»¹.

¹Было проведено несколько арестов. Об этом см.: Сот., 22 octobre 1985.

На самом деле, недобросовестная конкуренция влечет за собой применение норм гражданской ответственности в области конкуренции. Если личная ответственность гражданина наступает в том случае, когда в результате его действий, совершенных по ошибке или вследствие неосторожности, нанесен фактический ущерб третьим лицам, то в случае недобросовестной конкуренции ущерб коммерческого характера (потеря клиентуры, обесценивание инвестиций или других активов и т.п.) вследствие действий, совершенных по ошибке или по неосторожности, наносится предприятию одним из его конкурентов.

В зависимости от характера ошибки или неосторожности все недобросовестные действия конкурентов подразделяются на несколько категорий. Далее будут рассмотрены две их разновидности: копирование (или имитация) и «паразитарная конкуренция», которая представлена под общим названием «паразитизм», поскольку действия, классифицируемые как «паразитизм», подпадают под судебные санкции независимо от того, имеют ли они отноше ние к конкуренции или нет.

а) Копирование (или имитация)

От этой разновидности недобросовестной конкуренции защищены в основном те компании (предприятия), которые не пользуются правами интеллектуальной собственности; однако в некоторых случаях и при пользовании этими правами компаниям ничего не угрожает.

Действия, квалифицированные как ошибка или неосторожность, заключаются в создании некоторого «риска смешения обозначения» в отношении покупателей со «средним вниманием».

Негативным последствием такого «риска» является копирование или имитация. То есть копирование само по себе не запрещено, если только не становится причиной «риска смешения обозначения».

Таким образом, в соответствии с классификацией недобросовестной конкуренции наказывается копирование названий компаний как юридического лица, вывески и коммерческие названия. Например, были наказаны «Europe № 1» за имитацию «Europe З»² и «Crazy Horse Saloon» за копирование «3615 Crazy»³. При решении о «риске введения в заблуждение» необходимо обязательно учитывать сферу деятельности обеих сторон. Так, например, Парижское кабаре «Moulin Rouge» не получило ни сантима компенсации от агентства недвижимости с таким же названием⁴, и компания «Sony» не выиграла дело против салона красоты «Sony Coiffure»⁵. Таким образом, «паразитизм» позволяет иногда переходить границы дозволенного.

² Gaz. Pal. 7 janvier 1998. P. 18. Paris, 28 fevrier 1997.

³ Gaz. Pal. Fevrier 1994. P 600. Digon, 19 decembre 1991.

⁴TC Seine, 29 juin 1954, D. 2954.599.

⁵ TGI Paris, 17 mai 1991. RDPI. 1991. №37. P. 67.

Суды не ограничиваются одним лишь изучением текущей деятельности сторон спора, в ходе судебных разбирательств принимается во внимание еще и тот факт, что покупатель мог бы подумать о том, что первая (т. е появившаяся раньше) компания могла диверсифицировать свою деятельность.

Штрафные судебные санкции распространяются не только на копии названий товаров, а также на их репрезентативные элементы, такие как этикетки, упаковка, внешний вид и т.д.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что меры против деятельности, квалифицированной как недобросовестная конкуренция, могут служить в некоторой степени формой защиты отличительных знаков, идентифицирующих некоторые товары или услуги, но не являющихся зарегистрированными товарными знаками. Можно сказать, что в этом смысле недобросовестная конкуренция является относительным синонимом подделке.

Примеры

►Наказан производитель конфет «Глупости Валенсианки» («Sottises de Valenciennes») за копирование названия мятных леденцов «Причуды из Камбре» («Betises de Cam brai»)¹.

¹ Игра слов: во французском языке слова « betise» и « sottise» — синоним

►Был наказан конкурент компании «Danone» за копирование внешнего вида упаковки «Actim el», а именно, внешнее сходство, единая запаянная термоупаковка по три бутылочки в каждом ряду, позволяющая видеть две бутылочки из шести, похожая форма и такой же цвет бутылочки, бело-голубой для натурального продукта и желто-оранжевый для продукта, обогащенного витамином С².

² Gaz. Pal. 27 septembre 2002, P. 539. Paris, 22 janvier 2002.

Наказание за имитацию упаковки предусмотрено при наличии риска смешения обозначения для покупателей со «средним вниманием».

Кассационная палата уточнила, что в случае подражания внешнему виду товара оценку необходимо проводить на основании «имеющихся сходств, а не различий, по которым судья определяет, влечет ли за собой полученное от товара впечатление риск смешения обозначения»³. Копирование самих товаров констатируется либо при наличии факта введения в заблуждение (часто говорят о «рабской копии» или «рабском воспроизведении»), либо в тех случаях, когда подражание дает незаконное экономическое преимущество конкуренту. Последнее состоит в том, что себестоимость продукта-копии оказывается гораздо ниже, чем у оригинала, вследствие экономии расходов на исследование рынка, разработку и запуск товара-копии.

³ Com. 21 juin 1994.

Примеры

►Крайний случай экономического преимущества: воспроизведение справочников⁴.

⁴ Gaz. Pal. 1992, Som. P. 234. Donai, 17 juin 199

►Наказание за копирование туристских палаток: судом был установлен факт «рабской копии», т. е. полного подражания всех характеристик и размеров палаток, у двух похожих палаток были найдены только семь незначительных отличий во второстепенных деталях, недостаточных для их дифференциации⁵.

⁵ Com., 16 janvier 2001.

В случае установления факта подражания наказание не налагается, если воспроизведение некоторых характеристик вызвано технической необходимостью (например, для нормализации процесса производства или из-за схожести функций съемных деталей) либо практическим или профессиональным применением.

Примеры

►При отсутствии других схожих признаков, требующих особого оправдания, производитель молочных продуктов или, например, кондитерских изделий не сможет себя упрекнуть в несанкционированном использовании цвета для своей продукции: красного для продуктов с ароматом клубники и желтого с ароматом лимона. То же самое происходит при использовании блестящей оберточной бумаги: оно квалифицировано как обычное при продаже товаров небольших размеров¹.

¹ Paris, 19 septembre 1980. D. 1981.517.

Копирование всегда считается незаконным, если применяется к другим предметам, таким как, например, каталоги, рекламные материалы, интерьер магазинов и т.д

б) «Паразитизм»

Вопрос о «паразитизме» на сегодняшний день является предметом частых судебных рассмотрений, а само определение «паразитизма» неоднократно давалось в разное время разными лицами².

²Можно процитировать г- на Ива Сен-Галя, который впервые упомянул об этом понятии в 1956 г., а также профессора Летурно, являющегося в течение многих лет активным правозащитником (см. библиографию на сайте французского издания «Меркатора »: www.mercator.fr

«Паразитизмом» являются действия, в результате которых некто извлекает выгоду из какой-либо экономической ценности, принадлежащей другому лицу.

С понятием «паразитизма» связано привлечение к ответственности лиц, использующих противозаконно и в целях рекламы собственной деятельности репутацию третьих лиц, прибегая, например, к использованию их имен, торговых марок или компаний.

Примеры

►Аннулирование марки «Champagne» для духов, так как она может «навредить известности марки, которую могут использовать только производители и продавцы шампанского для продажи вина, имеющего право на это название»³.

³ Paris 15 decembre 1993. D. 1994 145.

►Привлечение к ответственности г-на Гельмута Ротшильда за использование своего имени при продаже предметов роскоши, с намерением извлечь выгоду «из звуковой идентичности с более известной фамилией», что вызвало бы особый резонанс в этой сфере коммерческой деятельности⁴.

⁴ Paris, lOjuillet 1986. D. 1987. Som. P. 59.

Расхищение (растрата) ценностей также подлежит ответственности, если она совершается при использовании других ценностей, например, при эксплуатации результатов труда третьих лиц.

Примеры

►В случае с копированием флакона духов «D iva» от «Ungaro» другим, менее известным производителем духов, которые он продавал под другим, не похожим на «D iva«названием, Парижский Торговый суд установил, что отсутствие сходства между двумя товарами исключает тот факт, что потребитель «со средним вниманием» мог бы их перепутать.

Однако Парижский Апелляционный суд отменил это судебное решение и отдал преимущество «Parfum s Ungaro», подчеркнув, что конкурент действительно стал копировать фирменный флакон с целью получения коммерческой выгоды после проведения соответствующих исследований и, естественно, после запуска «Parfum s Ungaro». Хотя конкурентом и были добавлены некоторые изменения с намерением избежать грифа «введения в заблуждение», тем не менее полностью сохранилось «общее сходство товара, имеющее целью извлечь коммерческую выгоду».

Это поведение было квалифицировано судом как «экономический паразитизм»¹.

¹ Paris. 18 mai 1989. D. 1990 340

►Нидерландская компания по производству молочных продуктов проводила во Франции рекламную кампанию голландских сыров под лозунгом «Голландия — вторая родина сыра». Некий производитель цветов использовал в корыстных целях привлекательную силу этого слогана, преобразовав его таким образом: «Лазурный берег — вторая родина тюльпанов». Он был наказан за «паразитизм», поскольку, по мнению судей, действовал «с очевидной целью извлечь выгоду, при минимальных затратах, из основного преимущества рекламных кампаний фирмы»².

² Сот зо janvier 1996 d 1997 232

«Паразитизм» — более серьезное явление, нежели копирование со стороны недобросовестных конкурентов: даже отсутствие риска введения в заблуждение не является препятствием для наказания и не освобождает от ответственности (см. «дело “Ungaro” »).

Сильная конкуренция обрекает соперников на «паразитарную конкуренцию», которая представляет собой разновидность недобросовестной или скрытой конкуренции. Однако действия фирм-паразитов имеют место быть даже в условиях отсутствия конкуренции. Дела «о шампанском» и «о нидерландской фирме по производству молочных продуктов» являются тому подтверждением.

«Паразитизм» получил широкое распространение с середины 80-х гг. XX в. Что касается юридической стороны маркетинга, «паразитарная конкуренция» является одним из наиболее развитых аспектов за последние годы.

4) Интернет

Все возрастающее использование сети Интернет преумножает возникновение конфликтных ситуаций, в которых решение принимается посредством вмешательства законодательных органов. Однако на сегодняшний день эти решения не являются оптимальными, и случаи фальсификации продолжают иметь место. Мы дадим общее представление о том, каким образом право собственности может применяться к сети Интернет, а затем перейдем к рассмотрению ситуации с доменными именами.

а) Интернет - правовое пространство

1° Интернет не исключает правовой ответственности

Долгое время было расхожим мнение о том, что Интернет — это пространство без правовой ответственности. Это суждение ошибочно: правовые нормы применяются в сети Интернет в том же объеме, как и вне сетевого пространства.

Примеры

►Ложные рекламные сообщения, распространяемые в сети Интернет, могут быть квалифицированы как ложная реклама

►Воспроизведение текстового документа или фотографии, найденных в Интернете, преследуется со стороны владельцев авторских прав или лиц, изображенных на этих фотографиях, на тех же основаниях, как если бы эти материалы были получены или приобретены иным способом.

►Предоставление в распоряжение широкой аудитории песен одинаково ущемляет авторские права, независимо от того, распространяются ли песни через Интернет или другим способом.

2° Слишком много законов?

• Применение французских законов и компетенции французской судебной системы

Область применения французских законов определяется по территориальному признаку. Одного факта, что сеть Интернет является общедоступной на всей территории Франции, достаточно для того, чтобы действия, осуществляемые в Сети, подпадали под юрисдикцию французского законодательства.

Пример

► Знаменитое дело Yahoo.com: французские законы были применены по отношению к аукциону предметов с фашистской атрибутикой, так как соответствующие материалы находились в свободном доступе, в том числе на территории Франции¹.

¹TGI Nanterre, 20 novembre 2000. Droit des affalires. Lamy. №34. №2158.

Французское судопроизводство в рамках как гражданского, так и уголовного права чаще всего подразумевает, что французские суды наделены всеми полномочиями для рассмотрения тяжб, связанных с незаконными действиями в сети Интернет, будь то незаконное использование личных данных или другие правонарушения, на одном лишь основании, что теоретически все жители Франции имеют доступ к соответствующим сетевым ресурсам.

• Правовая компетенция и деятельность иностранных судов

Правовые особенности внутренних законов каждого государства и юридическая компетенция их судебной системы приводят в основном к принятию аналогичных решений, что и во Франции. А именно: любое государство будет иметь право принимать решения в отношении любых сведений и товаров, доступных через сеть Интернет; кроме того, судам этих государств будет предоставлено право судебного разбирательства в делах, касающихся несанкционированной деятельности или коммуникации.

Таким образом, опровергая мнение о том, что Интернет является пространством вне закона, мы утверждаем, что во Всемирной паутине, наоборот, применяется вся совокупность законов посредством судов всех стран.

• Противостояние общей совокупности правовых норм отдельных госудорств

Ситуация, в которой какие-либо данные, являющиеся общедоступными в сети Интернет или совершаемые в сети действия, соответствуют законам всех иностранных государств, на самом деле совершенно нереальна: изучить все законы иностранных государств перед тем, как распространить в Сети какую-либо информацию, невозможно. К тому же, принимая во внимание существующие расхождения в правовых нормах, системе ценностей и законах различных государств мира, пытаться соблюдать все законы иностранных государств зачастую просто невозможно. К сожалению, какого-либо удовлетворительного юридического решения этой глобальной проблемы пока еще не существует.

На практике различные обстоятельства дела и особенности судебных систем некоторых стран ограничивают спектр действия всей совокупности правовых норм. Так, например, в случае ущемления прав третьих лиц пострадавшая сторона может рассчитывать, как правило, на одно судебное разбирательство. А владелец торговой марки, зарегистрированной, например, в десяти странах, в случае ее подделки в Интернете вправе начать судебные разбирательства по вопросу подделки в каждой из этих десяти стран.

Когда в электронный текст включаются информация или сведения, заслуживающие критики, применение к ним юридических санкций, с точки зрения таких противоправных действий, как, например, клевета, ложная или сопоставительная реклама, возможно, будет уже несвоевременным либо юридически невозможным во многих иностранных государствах, поскольку большинство населения этих стран не понимает языка, на котором составлен данный текст.

Впрочем, сеть Интернет пока не претендует на роль всемирного средства коммерческой коммуникации; некоторые виды коммуникации, имеющие довольно узкую целевую аудиторию, достигают более широкой аудитории лишь благодаря всемирному характеру сети Интернет. Поэтому судебные органы некоторых государств приняли этот фактор во' внимание, чтобы отказать в возбуждении дела в ситуациях, возникающих, по их мнению, случайно.

Пример

►В судебном разбирательстве, касающемся доменного имени, воспроизводящего название одной итальянской торговой марки, Судебная палата города Рима постановила: в претензии отказать, поскольку кроме названия домена, являющегося предметом тяжбы и определяемого как референтный на территории Италии, другие ассоциации отсутствуют. Доменное имя принадлежит американскому сайту, вся информация предоставляется на английском языке, следовательно, отношения к итальянской компании не имеет¹.

¹Об этом деле см.: Droit de informatigue et des reseanx Lamy, 2002, § 2409 (см. библиографию на сайте wiviv. mercator-rus.ru ).

Наконец, в случае расхождения системы моральных ценностей в различных государствах исполнение юридических решений, принятых на территории одного иностранного государства, сталкивается с некоторыми юридическими препонами в другой стране.

Так, например, французские суды могут отказать в исполнении на территории Франции решений, принятых зарубежным судом, в том случае, если их сочтут нарушающими нормы «международного общественного порядка» (order public international)².

² Несмотря на свое название, «ordre public international» является термином французского права.

Пример

►В нашумевшем деле Yahoo.com, которое было уже нами упомянуто, один американский судья из калифорнийского города Сан-Хосе постановил, что компания «Yahoo» не должна выполнять предписание французского суда об уменьшении доступа французским пользователям сети Интернет к торгам предметов с фашистской символикой³.

³«Chronique Droit de Vlnternet». ERCIM. JCP. E2002. P. 2

б) Домены

Всем известно, что Интернет позволяет персонализировать адреса сайтов: вместо технического адреса (или Internet Protocol) компьютера, являющегося последовательным набором цифр, отделенных точками, можно выбрать доменное имя, или домен. Из практических соображений доменные имена корпоративных сайтов компаний или других организаций сразу дают представление о владельце сайта, его деятельности, марке.

Благодаря своему персонализированному характеру, веб-адреса играют важную роль при взаимодействии различных организаций и во взаимоотношениях с клиентами. По этой причине и вследствие специфики Интернета в Сети существует масса возможностей для разного рода хищений, что вызывает вопрос о защите доменных имен и предохранении клиентов соответствующих компаний от рассылки несанкционированных электронных сообщений. Случаи копирования и хищения почтовых адресов при этом не часты главным образом потому, что их не выбирают самостоятельно, а получают от администратора компании, поэтому они не всегда носят привлекательный для третьих лиц вид.

Франция уже сталкивалась с подобной проблемой при регистрации кодовых номеров для пользования системой «Minitel». Но если во Франции вопрос не стоял так остро и проблема ограничивалась рамками одного государства, то с появлением Интернета проблема приняла вселенский масштаб.

Ситуация с доменными именами движется к тому, чтобы юридически рассматривать домены как новую разновидность объектов права интеллектуальной собственности. В этой книге мы не будем рассматривать теоретические аспекты вопроса. Далее речь пойдет лишь о способах приобретения доменов и средствах их защиты.

1° Присвоение доменного имени

Некоторым организациям присваивают доменные имена, принадлежащие к категории доменов высшего уровня, или TLD (top level domains), что следует из окончания адреса:

- национальные доменные имена («.fr» во Франции) присваиваются другими регистраторами, нежели домены общего пользования («.с о т » и др.)¹;

¹ В 2003 г. в категорию доменов общего пользования входили следующие зоны: «.сот », «.in i», «.net», «.огд», «.in fo», «.biz» и специально выделенные для некоторых американских организаций: «.edu», «.gov», «.m il».

- доменные имена общего пользования присваиваются каждому обратившемуся с этой просьбой законопослушному налогоплательщику без ограничений.

В любом случае в основе присвоения доменного имени лежит принцип «кто первый пришел, того первым и обслужили». По этому принципу лицо, обратившееся первым, получает доменное имя безо всяких расспросов, следующие же обратившиеся должны проконсультироваться, не занято ли выбранное ими имя каким-либо другим лицом или организацией, имеющими на него больше законных прав (например, юридическое наименование фирмы или коммерческое название компании или торговая марка). Конфликты, возникающие в процессе присвоения доменных имен по этому принципу, решаются в судебном порядке (например, арбитражный суд рассматривает спорные вопросы между доменами и торговыми марками).

Присвоение национального доменного имени TLD осуществляется на государственном уровне соответствующей уполномоченной организацией (регистратором). Во Франции присвоение домена «.fr» администрируется Французской ассоциацией по распределению адресного пространства сети Интернет (AFNIC), в своде правил которой среди прочих предусмотрены следующие:

— организация и присвоение свободных поддоменов либо в зависимости от категории заявителя (для ассоциаций, например, с именем «.asso. fr», для частных лиц «.nom.fr»), либо от рода деятельности (например, «.notaire.com»¹), или «.tm.fr» для торговых марок;

¹ Notaire($Ьр.) — «-нотариус». - Прим. ред.

— резервация прямого домена «.fr» (без поддомена) только для «организаций и объединений с кодом «SIREN/SIRET», в основном это касается лицензированных торговых организаций Франции;

— обязательная заявка на регистрацию доменного имени через своего интернет-провайдера;

— владельцу домена запрещается уступать свое доменное имя другому индивидууму.

2° Конфликты и споры, связанные с доменными именами

Как мы успели убедиться, механизмы присвоения доменного имени исключительно по принципу «кто первый пришел, того первым и обслужили» не учитывают других прав правообладателя, кроме существования домена с таким же наименованием, что часто приводит к противоправным действиям или возникновению неизбежных конфликтов и споров.

Существует два способа судебного урегулирования споров по доменным именам: в суде или путем оспаривания в арбитражном суде (специализированные процедуры по разрешению споров в интернет-пространстве).

• Судебная практика

Многочисленные судебные разбирательства позволили более или менее прояснить некоторые вопросы правового урегулирования споров в интернет-пространстве, напоминающих правовую практику по вопросу об авторском праве и праве на торговую марку.

— Незанятость: существование исключительного права обладателя доменного имени делает домен занятым, несвободным для других, как, например, и право обладателя торговой марки, коммерческого названия, вывески, авторских прав, прав личности (фамилия, псевдоним).

Эти права обеспечивают защиту от следующих нарушений:

• подделка (права на торговую марку, авторские права);

• недобросовестная конкуренция (вывески, юридические наименования компаний и организаций, знаки, не защищенные правами интеллектуальной собственности);

• «паразитизм».

Специфика и принцип территориальной принадлежности. Специфика права на торговую марку такова, что для разных товаров и услуг могут быть использованы идентичные марки. Кроме того, право на торговую марку носит исключительно национальный характер, так что разные собственники могут иметь равные права на одну и ту же торговую марку в разных странах. Исходя из этих двух принципов, одно и то же название может быть законной торговой маркой (исключение составляют коммерческое имя и некоторые другие права) нескольких компаний в разных странах мира.

Интернет же, наоборот, является всемирно доступным, и доменные имена не носят специализированного характера, что не дает права применять те же принципы присвоения доменного имени, что и для торговых марок.Принцип специфики учитывается при рассмотрении судебных споров во Франции.

Пример

►Дело «A lic e »¹. Рекламное агентство «SNC A lice» в 1985 г. зарегистрировало торговую марку «A lice» для оказания рекламных услуг. В 1996 г. фирмой по продаже программного обеспечения «Alice S A » было зарегистрировано доменное имя «alice.fr». Рекламное агентство подало на фирму в суд за подделку его торговой марки. Однако суд отклонил судебный иск, отметив, что деятельность фирмы по продаже компьютерных программ не является «идентичной или аналогичной услугам, оказываемым компанией под маркой «A lice»», к тому же она не является всемирно известной.

¹ TGI Paris, Droit d affaires. Lamy, 23 mars 1999, № 1094.

Таким образом, лицо, ставшее на основании заявительного порядка первым владельцем домена, одерживает верх над прежними правообладателями торговых марок при условии, что его деятельность не является «идентичной или аналогичной» деятельности, осуществляемой под данной торговой маркой.

Итак, принцип специфики остается обязательным, а приоритет отдается исключительному праву обладателя доменного имени на основании заявительного порядка.

Примеры конфликтов между доменным именем и правами обладателя торговой марки

►Наименование фирмы. Сельскохозяйственный кооператив «Champagne Cereales» выиграл дело против обладателя доменного имени «champa gnecerdales.com ».

Суд признал, что «использование юридического наименования лицом, чья профессиональная деятельность связана с сельскохозяйственными продовольственными товарами, способно привести к смешению обозначения в умах покупателей»².

² TGL Nantere, 20 novembre 2000. Droit d’affaires, Lamy. №34. №2158.

►Аббревиатура и логотип. Фирма «Les Mutuelles du Mans», использующая заглавные буквы своего названия преимущественно в логотипе «М М А», подала в суд на фирму «Multimedia Academy», зарегистрировавшую позднее доменное имя «mma.fr». Суд постановил, что для того, чтобы привлечь к ответственности в судебном порядке фирму, использующую первой в качестве доменного имени аббревиатуру, ставшую предметом разбирательства, необходимо, чтобы «возникшая ситуация создавала бы риск до степени смешения обозначения в сознании пользователей данного сетевого пространства».

Такого риска не было, так как предприятия работали в различных областях деятельности и не имели прямого выхода на покупательскую аудиторию друг друга. Фирма «Multimedia Academ y» сохранила, таким образом, свое доменное имя, ставшее причиной спора³.

³ TGI Paris, 23 septembre 1999. Droits de VInternet. ERCIM. JCP E 2000. P. 1856.

►Авторское право. Название киножурнала «Ёсгап Noir» защищено авторскими правами. Регистрация доменных имен «ecran-noir» и «ecrannoir» с расширениями «.сот», «.net» и «.org» ущемляет авторские права правообладателя, вследствие чего автор попросил присудить ему эти доменные имена¹.

¹ TGI Nanterre, 20 septembre 2000.

►Фамилия и имя. Чемпионка по теннису Амели Моресмо заставила соответствующие организации принять решение об устранении доменных имен mauresmo.com и ameliemauresmo.com, принадлежащие третьим лицам².

² TGI Nanterre, реферат, 13 mars 2000. Droits de VInternet. JCP. E 2000. P. 1856.

Нормы правового урегулирования конфликтов, связанных с незаконной конкуренцией, применяются также в судебных спорах по доменным именам (например, дело boistropicaux.com против bois-tropicaux.com^3. Конфликт может также возникнуть на почве одного доменного имени с единственным отличием — расширением: владелец доменного имени «alsaceimmo.com», принадлежащего агентству недвижимости, затеял судебную тяжбу против частного лица, который под аналогичным именем, но с расширением «.org» и «.net» предоставлял в Сети информацию о недвижимости в Эльзасе. Суд решил на основании имеющихся сходных до степени смешения обозначений в сфере услуг отдать преимущество правообладателя в пользу ранее зарегистрировавшегося кандидата⁴.

³ TGI Lille, 10 juillet 2001 г, D. 2001, P. 2410.

⁴ TGI Strasburg, 29 mai 2001, JCP. E 2000, .<']>< Jr(. 36. P. 28

Судебные решения в случае успешного рассмотрения спора могут доходить до отчуждения доменного имени, являющегося причиной разбирательства, в пользу ранее зарегистрировавшегося собственника.

• «Доменное пиратство»

Некоторые споры о доменных именах возникают тогда, когда неким третьим лицом регистрируется торговая марка, доменное имя и другие знаки компании с целью мошенничества, например, для продажи доменного имени с торгов или для его перепродажи законному собственнику торговой марки, ставшей причиной спора. В этом случае будут применяться те же меры правового урегулирования, являющиеся, однако, по мнению авторов, слишком мягкими. Некоторые правообладатели предложили даже применять к доменным пиратам уголовные санкции на основании классификации правонарушения, как вымогательства⁵.

⁵ Об этом деле см.: Droits de information et des reseaux. Lamy, 2002, § 2430

• Разрешение конфликтов в Сети

Все возникающие споры направляются в IC AN N ⁶, организацию, ответственную за все, что происходит в «мировой паутине».

⁶ Internet Corporation for Assigned Names and Numers.

Она была создана в конце

1999 г. и выполняет функции арбитра в спорных ситуациях между обладателями доменных имен владельцами торговых марок при соблюдении трех следующих условий:

— доменное имя идентично наименованию торговой марки, на которую истец имеет все права, или является сходным с ним до степени смешения обозначения;

— заявитель доменного имени не является законным правообладателем домена;

— доменное имя было зарегистрировано и использовано злонамеренно.

Процедура рассмотрения может быть проведена различными арбитражными организациями при ICANN, на усмотрение истца; в их числе фигурирует ВОИС, арбитражная деятельность которой касается решения споров, связанных с национальными доменными именами.

В случае успеха решение арбитражного суда может привести только к двум вариантам: возвращению или изъятию доменного имени; пострадавшая сторона не может претендовать на компенсацию ущерба либо на другие санкции против вероятных виновников подделок.

Обязательный арбитраж не запрещает сторонам обращаться в суд. В связи с этим решение арбитражного суда вступает в силу только по истечении 10-дневного срока после его вынесения, чтобы дать возможность проигравшей стороне обратиться в суд. Благодаря этой возможности многие решения арбитражного суда были обжалованы.

Таким образом, можно говорить о формировании некоего правового поля в отношении урегулирования споров в вопросах интернет-пространства, ограниченных, правда, пока только отношениями между владельцами доменного имени и правообладателем торговой марки. Можно сказать, что правовое урегулирование в Сети продвигается в своем развитии семимильными шагами, однако без ответа остаются пока вопросы, касающиеся международного характера Интернета: как избежать юридических разногласий между национальными судебными решениями?

Кроме того, остаются нерешенными вопросы вокруг споров об идентичности некоторых национальных доменных имен. Каким образом регулировать правовые отношения между иностранными предприятиями с аналогичной или сопряженной деятельностью, зарегистрировавшими одинаковые торговые марки и наименования доменных имен с разными национальными расширениями?

Кому отдать предпочтение и на каком основании? Очевидно, что по существующим юридическим нормам каждого государства сайт каждой торговой марки квалифицируется как подделка одноименного сайта в другом государстве.

5) Заключение

Политика правовой защиты отличительных знаков предприятия, результатов его деятельности, товаров и/или услуг должна учитывать все рассмотренные нами аспекты. В соблюдении всех норм правового урегулирования особое внимание уделено защите прав интеллектуальной собственности¹.

¹ В компетенции арбитражного суда находится охрана права на изобретение и вопросы патентного права.

Именно отсутствие юридической базы для ситуации с доменными именами позволяет регистрировать торговые марки, а потом долгое время их не использовать. Следует быть бдительными, особенно при регистрации компаниями своих доменов, повторяющих наименование торговой марки (в случае, когда доменное имя является именем общего пользования, проблем не будет), поскольку компании рискуют потерять его при неиспользовании в течение пяти лет в качестве марки.

Вместе с тем должны приниматься во внимание права третьих лиц, выступающих в качестве правообладателей при использовании предприятием определенных элементов или деталей для своих товаров, например, речь может идти об авторских правах правообладателя на использование отличительных знаков товара.

Наконец, маркетинговая стратегия немыслима без юридической базы, являющейся ее правовым основанием и дополнением. С одной стороны, она помогает отразить на законных основаниях нападки конкурентов или третьих лиц и защитить авторские права (например, при копировании упаковки или цвета этикетки), а с другой стороны, с ее помощью создается правовое пространство, не доступное для несанкционированных действий конкурентов, рискующих подпасть под юридическую ответственность.