81.Незаконное участие в предпринимательской деятельности – характеристика элементов состава преступления.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ). Статья 289 предусматривает ответственность за незаконное участие в предпринимательской деятельности, которую определяет как учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме. В уголовное законодательство указанная статья введена впервые.

Законодатель запрещает государственным служащим заниматься предпринимательской деятельностью, кроме педагогической, научной и творческой, лично или через доверенных лиц, в том числе участвовать в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы, кроме случаев, когда непосредственное участие в управлении хозяйствующим субъектом входит в их должностные обязанности в соответствии с законодательством. Аналогичные ограничения распространяются и на муниципальных служащих, сотрудников органов внутренних дел, Федеральной службы безопасности, прокуратуры.

Общественная опасность этого преступления заключается в том, что лицо, наделенное определенными полномочиями, позволяющими ему осуществлять деятельность в государственных органах и органах местного самоуправления, в государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ, использует их в личных целях путем предоставления организациям льгот и преимуществ или покровительства в иной сфере. Участие публичных служащих, реализующих свои полномочия в предпринимательской деятельности, способствует развитию коррупции и само является коррупционным преступлением. В связи с этим законодатель устанавливает для них запрет на занятие предпринимательской деятельностью.

Основной непосредственный объект посягательства - общественные отношения, регулирующие нормальную, соответствующую закону деятельность конкретного звена органов государственной власти или местного самоуправления. Дополнительным объектом выступают общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование экономической деятельности, исключающее возможность непосредственного участия должностных лиц в осуществлении такой деятельности.

Объективная сторона данного преступления выражается в совершении одного из двух действий: а) в учреждении должностным лицом организации, занимающейся предпринимательской деятельностью, вопреки установленному законом запрету; б) в участии должностного лица (лично или через доверенное лицо) в управлении организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность, несмотря на установленный законом запрет.

Уголовная ответственность наступает при условии, что действия виновного связаны с предоставлением данной организации льгот и преимуществ или с покровительством ей в другой форме.

Предпринимательская деятельность - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, зарегистрированная в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).

Под учреждением организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, следует понимать регламентированное законом создание организации для занятия любыми видами деятельности, кроме запрещенных законодательством (подготовка пакета документов (устава, учредительного договора и т.д.), представление их на государственную регистрацию).

Учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, и его участие в управлении такой организацией лично либо через доверенное лицо невозможно без использования им своих должностных полномочий. Наличие данного признака является обязательным для рассматриваемого состава, так как это прямо вытекает из сформулированного в законе условия уголовной ответственности по ст. 289 УК РФ.

Участие в управлении организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, предполагает осуществление различных организационно-правовых форм, направленных на достижение задач, стоящих перед организацией. Участие в управлении может выражаться в занятии какой-либо руководящей должности в соответствующей структуре, а также голосовании на общем собрании, являющемся высшим органом управления, вхождении в состав учредителей, исполнительных органов, совета директоров. Участие в управлении организации через доверенных лиц возможно в юридически значимой форме в виде заключения договора (договора поручения, договора доверительного управления, агентского договора и т.п.) или без юридического оформления (использование близких родственников, дружеских связей и т.п.).

Под льготами и преимуществами понимаются предоставление прав, как исключение из общих правил, выгод (например, льгот в налогообложении, в аренде помещений или производственных площадей, приобретении имущества, сырья либо иных предметов или товаров для осуществления предпринимательской деятельности, предоставлении исключительного права (например, в помощи по сбыту готовой продукции либо в оказании услуг, получении подрядов, заказов и т.п.).

Под покровительством в иной форме следует понимать такие действия виновного, осуществляемые им с использованием своих должностных полномочий, которые направлены на создание благоприятных условий для деятельности коммерческой организации, поощрение такой деятельности.

Обязательным условием объективной стороны состава преступления является то, что каждая из двух форм действий должностного лица должна быть связана с предоставлением организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, льгот и преимуществ или покровительством в иной форме. Если организация не получила указанных льгот и преимуществ либо покровительства в иной форме, деяние не может рассматриваться как преступление. В данном случае может иметь место дисциплинарный проступок.

Закон не связывает ответственность за данное преступление с наступлением конкретных общественно опасных последствий. Поэтому преступление имеет формальный состав и окончено с момента указанных в анализируемой статье действий.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется только прямым умыслом: виновный осознает, что он, используя свои должностные полномочия вопреки интересам службы и установленному законом запрету, учреждает организацию, осуществляющую предпринимательскую деятельность, либо участвует в управлении ею, предоставляет этой организации льготы и преимущества или покровительствует ей, и желает совершить эти действия. Мотивы и цели не указаны в качестве обязательных признаков субъективной стороны. Мотив этого преступления, как правило, корыстный.

Субъект преступления специальный: им может быть только должностное лицо. К сожалению, государственный и муниципальный служащий не подпадают под признаки субъектов, предусмотренных в примечании 1 к ст. 285 УК РФ.