Вопрос 4. Происхождение права.

Общая характеристика социального регулирования в первобытном обществе.

Даже жизнь первобытного человека нуждалась в регулировании, различные формы социальной практики (охота, обмен, брачные отношения) вырабатывали определенные образцы, стандарты, правила поведения, которых должен был придерживаться каждый, Удачные регуляторы – закреплялись, неудачные – забывались.

Система социального регулирования – это совокупность средств и методов воздействия на индивида, с помощью которых ему придается состояние, желаемое и необходимое для общества. Система соц. регулирования включает в себя не нормативные (ценностный, информационный, приказы) и нормативные регуляторы (нормы права, морали, религии, традиции), их действие различно.

Ненормативная система влияет на сознание, чувства, привычки, эмоции индивида и стремится убедить его в полезности определенно поведения. Примером может послужить то, как воздействует этот регулятор на поведение людей, посредством следования устоявшимся стереотипам, к примеру распределение социальных ролей между мужчинами и женщинами, детьми и взрослыми.

Однако в процессе самоорганизации рода или племени складывалась и нормативная система, основанная на установлении четких правил поведения (норм). Эти правила характеризуются обязательностью исполнения и наличием санкций за их нарушение. На их основе люди организовывали совместный труд, охоту, распределяли произведенный продукт и другое. Эти нормы касались взаимопомощи, самозащиты, способствовали выживанию человека, именно поэтому человек стремился следовать этим правилам. Нормы первобытного общества исторически были первой разновидностью социальных норм.

Мононормы представляли собой единые, общие для всех правила поведения. Первобытный человек не различал прав и обязанностей, не выделял различные виды норм - морали, религиозные и т. д. Чаще всего мононормы имели форму запретов (табу), которые воспринимались как предписания, исходящие от сверхъестественных сил, и подкреплялись религиозно-магическими санкциями. Мононормы были направлены на обеспечение присваивающей экономике, гармоничное существование первобытной общины и воспроизводство человека. Для нормативной системы этого периода характерна тотемная форма, т. е. объявление какого-либо животного или растения священным. Среди способов регулирования выделялись в качестве главного запреты, небольшую долю составляли дозволения (разрешения) и позитивные обязывания. Например, запрещалось кровосмешение, нарушение разделения функций в общине; дозволялась охота на определенных участках или на определенные виды животных и т. д. Позитивное обязывание имело целью организовать рациональным образом приготовление пищи, строительство жилищ, изготовление орудий труда и т. д. Способы регулирования способствовали формированию наиболее эффективных форм присвоения предметов природы и их приспособлению для удовлетворения потребностей человека.

На основе изложенного можно сделать следующие выводы о нормативной системе этапа присваивающей экономики. Эта система была направлена на господство общего над личным, на сплочение общины, рода, племени, поскольку вне коллектива человек не смог бы в то время выжить. Нормативная система выступала в виде строгих, непререкаемых, безусловно обязательных правил поведения, которые соблюдались в силу привычки, объективной целесообразности и не обеспечивались специальным аппаратом принуждения. Внутренняя структура мононорм характеризовалась нерасторжимым единством биологических, моральных, религиозных, обрядово-ритуальных требований. Преобладающее значение в структуре мононорм имели запреты (табу), и лишь потом появились дозволения и позитивные обязывания. Казуистичность мононорм, отсутствие обобщающих правил, привязанность мононорм к определенным предметам реального мира: они были посвящены брачным отношениям, ритуалам при выходе на охоту, порядку распределения пищи, добычи и др.

Характеристика теорий происхождения права.

Теологическая теория (Фома Аквинский, Аврелий Августин). В её основу положен тезис о существовании божественного закона, который составляет основу действующего права. В своей аргументации теория ссылается на положения Библии, где утверждается, что основные законы – заповеди Моисея – были даны человечеству Богом. В основе системы права находится вечный закон, Божественный разум, управляющий миром, его нельзя ставить под сомнение. Вторым по значению идет естественный закон, который отражает вечный закон в людях и находит выражение в позитивном праве.

Примирительная теория (Г. Берман, Э. Аннерс и др.). По мнению представителей данной концепции, право зарождается не для упорядочения отношений внутри родовой общины, а для регулирования конфликтов между родами. Внутри родовой общины её члены не нуждались в праве, конфликты разрешались старейшинами, каждый отдельный индивид не осознавал себя самостоятельным субъектом права (не выделял себя из общества), а, следовательно, не имел частных, отличных от общих, интересов. Родовая община обеспечивала ему пропитание и защиту. Между родовыми же группами в рамках племени случались конфликты, и их урегулирование было в интересах племени. Именно из договоров о примирении между родовыми группами, заключаемых при помощи народного собрания, старейшин, возникает первое примирительное право. Постепенно повторяющиеся типичные ситуации и их примирительное разрешение становятся правилом.

Регулятивная теория – суть теории заключается в том, что право возникает для установления и поддержания единого порядка в масштабах всей страны. На любом этапе человеческого развития есть вопросы, требующие регулирования. На ранних этапах необходимо было регулировать территориальные споры, порядок природопользования, половые отношения, порядок охоты и т.п. С развитием производства возникает необходимость в регулировании землепользования, сельскохозяйственного производства, товарообмена, строительства крупных сооружений (ирригационных, фортификационных). Одним словом, по мере развития общественных отношений все большие сферы жизни вовлекаются в правовое регулирование.

Договорная теория трактует возникновение государства как соглашение, заключённое для попытки преодоления социального неравенства, с целью создания государственной власти и законов, которым будут подчиняться все. Однако неравенство частной собственности, дополненное политическим неравенством, привело, в конечном счёте к абсолютному неравенству при деспотизме, когда по отношению к деспоту все равны в своем рабстве и бесправии. Руссо выдвигает свой проект общественно-договорного «исправления» истории – происхождение Политического организма (общины) как подлинного договора между народами и правителями. Общественный договор даёт политическому организму (государству) неограниченную власть над всеми его членами (участниками соглашения); эта власть, направляемая общей волей, и есть единый, неделимый и неотчуждаемый суверенитет народа. При этом Руссо отвергает принцип разделения властей и иные гарантии соблюдения прав и свобод человека в государственном состоянии.

Естественно-правовая теория (Г. Гроций, Ж.-Ж. Руссо, Ш.Л. Монтескье и т.п.) гласит, что кроме установленного государством права существует и естественное, присущее человеку от рождения, социально-оправданное и дарованное природой (Богом). Естественные права личности неотчуждаемы, неприкосновенные, являются основным условием жизни индивида. Естественные права приоритетны по отношению к позитивному, задачей государства является их обеспечение и защита.

Историческая школа права (Ф.К. Савиньи, Г. Гуго и др.) сложилась в XIX веке в противовес естественно-правовой теории, её представители утверждали, что право не создается законодателем и появляется самопроизвольно в результате развития народного духа. Задача правоведов состоит в том, чтоб уметь уловить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель – переработать их в законодательство. Право первоначально существует в форме обычаев, за тем в деятельности юристов и нормативных актах, никогда не теряя связи с народным сознанием. Именно народный дух и отражающие его правовые обычаи способствовали различиям между правовыми системами государств.

Психологическая теория права (Г. Тард, Л. Петражицкий, Фрезер) – право возникло в результате биологических и психологических факторов человека. Психика людей – фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство. Понятие и сущность права выводятся, прежде всего, через психологические закономерности: правовые эмоции людей, которые носят императивно-атрибутивный характер, т.е. представляют собой переживания чувства правомочия на что-то (атрибутивная норма) и чувство обязанности сделать что-то (императивная норма). Все правовые переживания делятся на два вида: переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного) права. Интуитивное право выступает регулятором поведения. Разновидностью его считаются переживания по поводу карточного долга и др.

Марксистская теория происхождения права (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин, советские теоретики). Согласно данной концепции право неразрывно связано с государством, и, так же как и государство, зависит от экономического базиса общества. Право возникает с появлением государства, и также как и оно носит классовый характер, то есть выражает волю экономически господствующего класса. Право есть возведенная в закон воля господствующего класса, орудие подавления эксплуатируемых, утверждали сторонники данной теории. Необходимость в праве обусловлена переходом к производящей экономики, появлением частной собственности и процессом классообразования, именно тогда появляются правила, регламентирующие порядок экономических и вслед за ними политических отношений, обеспеченные государственным принуждением.