Глава 1. Зарубежная доктрина о производном произведении

Для изучения развития доктрины в отношении производных произведений и их видов необходимо оценить развитие и науки авторского права в целом, которая включает и указанные аспекты.

На ранних этапах развития цивилизации (Древний Египет), и впоследствии, во времена Древней Греции, Римской Империи и раннего Средневековья науки авторского права не существовало, как и не было доктринальных работ, связанных вообще с разработкой теорий и концепций всего интеллектуального права.

Тем не менее, уже в Древнем Египте, начали появляться первые идеи, которые способствовали развитию науки авторского права, в частности, это идея о «материальности» информации, как таковой. В эпоху Древней Греции у людей возникла мысль о равенстве, появилось понятие свободомыслия и независимости взглядов. Все это способствовало появлению новой идеи, послужившей предтечей развития науки авторского права – идеи автора. Развитием этой идеи стали мысли о необходимости защиты прав автора, о недопустимости выдачи чужих идей за свои.

Тем не менее, описанные выше обстоятельства доказывают, что в период существования древних цивилизаций, имели лишь место некие абстрактные идеи, которые не получили доктринального оформления и развития, о самой же науке авторского права говорить не приходится. Это было связано, в первую очередь, с тем, что в Греции, Римской империи не было никаких проблем с тем, что сейчас мы называем «интеллектуальной собственностью», и она законодательно не была закреплена.

Естественно, поскольку неразвиты были сами отношения по поводу авторского права, и такой правовой институт не был разработан на законодательном уровне, то научной доктрины не было, поскольку не было спорных вопросов, которые необходимо было решать в науке и которые создавали сложности в правоприменительной практике.

С изобретением в XV в. способа книгопечатания начинают происходить коренные изменения в регулировании оборота, прежде всего литературных, произведений, появились привилегии.

Эти события в определенной мере простимулировали науку авторского права, но оказались недостаточными для появления научных трудов по этой теме, тем не менее, проблемы назревали и требовали решения. Поэтому первыми на проблему необходимости появления авторского права обратили внимания философы, они также были авторами первых научных трудов по авторскому праву.

Во многих философских работах, так или иначе, высказывались идеи, послужившие основанием науки авторского права, разработки теории объектов авторских прав и прав автора. Ш. Монтескье писал: «Хотелось бы, чтобы люди уважали самобытные сочинения, и мне кажется, что выдергивать отдельные отрывки из святилища, в котором они заключаются, чтобы подвергнуть их незаслуженному презрению, – своего рода святотатство»¹.

Именно из философии, по сути, и вышли первые концепции авторского права, которые и определили в последующем систему авторских прав, объекты авторского права и их защиту.

К концу XVIII века в мире сформировалось две глобальные авторскоправовые научные концепции, которые связаны с двумя самыми большими правовыми семьями и которые совершенно по-разному определяют подходы к авторским правам (в том числе и праву на создание производного произведения), к объектам авторских прав (в том числе и производное произведение).

Теория общественной пользы (утилитаризма) легла в основу доктрины авторского права стран общего права, которая обосновывала необходимость существования авторского права интересами общества. Наиболее широкую поддержку теория общественной пользы нашла в американской юриспруденции в XIX в. Подходы, которые сформировались в рамках указанной концепции в отношении производных произведений, следующие - принадлежность создателю производного произведения должна определяться на основании закона, распространение авторского права должно быть только на те произведения, которые прошли определенную процедуру регистрации, а также возможность отчуждения прав на производное произведение.

Становление континентальной концепции авторского права также закончилось в XIX в. Данная концепция берет начало из философии и основывается на идее естественных прав. Концепция континентального авторского права получило свое развитие в немецкой доктрине (персональная теория авторского права). Основоположником главных идей немецкой концепции авторского права можно считать философа И. Канта, который говорил о том, что произведение – это продолжение автора, поэтому его права являются личными и должны быть защищены¹. Исходя из единства субъективных прав на художественное произведение немецкая модель континентальной концепции авторского права получила название «монистической».

В XIX в. идею личных прав автора, не связанных с собственностью развивали многие германские юристы, опираясь на идеи И. Канта или критикуя их. Например, швейцарский юрист И. Блюнчли считал, права автора имеют личную неимущественную природу. Личностное обоснование авторского права, естественно, повлияло на германское законодательство (например, на гражданский кодекс Великого герцогства Баден 1809 г.)²

В центре концепции континентального авторского права находится личность автора, творца произведения.  В русле данной концепции личные права автора на производные произведения признаются неотчуждаемыми, и возникают не с момента регистрации, а с момента создания.

Различие в философско-правовых учениях, обосновывающих авторское право, приводит к существенным различиям в содержании правового регулирования отношений по использованию произведений искусства. Например, концепция естественных прав предполагает более длительную и более жесткую охрану интересов авторов, нежели теории, основывающиеся на принципе общественной пользы. До сих пор указанные правовые семьи развиваются в русле этих научных концепции обоснования авторских прав, дополняя, развивая и совершенствуя их.

Говоря о теориях авторского права, стоит отметить и теорию вознаграждения. Эта теория объясняет закрепление за автором возможности контролировать использование его произведения. Одним из первых ученых, придавших принципу вознаграждения облик учения в авторском праве, был французский юрист О. Ренуар. Основополагающим тезисом в его концепции был о том, что своей книгой автор оказывает обществу услугу и что справедливость требует, чтобы за эту услугу, т.е. за свой труд, автор получил соответствующее вознаграждение¹. Теория вознаграждения была менее распространена и оказала меньшее влияние на становление авторского права, чем другие.

В XIX веке появились теории, критикующие авторское право, их идеи были связаны с тем, что не нужно охранять результаты творческого труда человека, в том числе оригинальные и производные произведения. В второй половине XX в. существование авторского права и охраняемых объектов критиковали П. Яши, Б. Каплан, Дж. Барлоу, Л. Лессиг. Общий смысл их взглядов заключается в том, что этот институт авторского права вообще как таковой не является единственно возможным способом регулирования отношения в области художественного творчества.

По мнению С. Брейера, судьи Верховного Суда США, ученого, право автора может охраняться достаточно эффективно такими средствами, как правительственные субсидии авторам, особые контракты между пользователями и издателями, особое вознаграждение, выплачиваемое автору и издателю из прибылей, получаемых от продажи экземпляров произведения за период с начала первого издания и до момента осуществления второй публикации¹.

Единомышленником указанного направления является автор концепции «копилефта» Р. Столлман, который отмечает: «Сегодня соглашения об авторских правах более не являются выгодными для общества, и настало время пересмотреть их, время признать законодательно пользу, которую извлекает общество из свободы делать и распространять копии… Чем проще копировать и распространять информацию, тем полезнее она становится, и все менее выгодным для нас оказывается авторское право, как оно существует сейчас»².

По мнению других критиков авторского права, оно является несостоятельным по причине его неспособности адекватно взаимодействовать с такими феноменами современной культуры. П. Яши считает, что оно не охватывает произведения, которые не отвечают индивидуалистической модели романтического авторства: «Подобные произведения маргинализуются, то есть вытесняются на периферию, или вовсе упускаются из виду в рамках господствующей идеологической структуры дискурса об авторском праве. Порой они просто превращаются в произведения-невидимки»³.

По мнению профессора права в Стэнфордском университете, Л. Лессига, необходимо восстановить нарушенный баланс между интересами общества и правообладателей. Л. Лессиг, в отличие от многих критиков авторского права, предлагает конкретный путь развития соответствующего регулирования. По его мнению, нужно сократить сроки действия авторских прав, расширить сферу свободного использования произведений, в которой окажется Интернет, вернуться к системе формальностей, с соблюдением которых связывается возникновение прав на продукты творчества¹.

Таким образом, доктрина авторского права и первые научные работы, посвященные изучению его проблем, появились в Европе. В то время в доктрине не было четкой постановки вопроса относительно производных произведений. Тем не менее, определились основные подходы к регулированию: ученые, придерживавшиеся англосаксонской концепции, считали, что права на производное произведение принадлежат автору в силу закона с момента оформления прав на произведение, права на производное произведение отчуждаемы; сторонники континентальной концепции считали, что права на производное произведение неотчуждаемы и возникают с момента создания произведения. Соответственно, сторонники концепций, критикующих авторское право, отмечали, что производное произведение, как и любое другое произведение, не может считаться объектом авторских прав.