7. Источники правообразования в Древнем Риме: обычаи, постановления народного собрания, эдикты магистратов.

Обычное право и закон

В Институциях Юстиниана проводится различие между правом писаным и неписаным. Писаное право — это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксирован­ные ими в определенной редакции. Неписаное право — это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие сложившиеся в практике правила поведения людей не получают признания и защиты от государственной власти, они оста­ются простыми обычаями (так называемыми бытовыми); если обычаи признаются и защищаются государством, они становятся юридическими обычаями, составляют обычное право, а иногда даже воспринимаются государственной властью, придающей им форму закона. С усилением законодательной деятельности государства обычай в значительной мере потерял свое значение. 

Обычное право представляет собой древнейшую форму образования римского права. В течение долгого времени писаных законов почти не было: при простоте хозяйственного строя и всей общественной и государственной жизни, при неразвитости оборота в законах не было необходимости, можно было обходиться обычным правом (к тому же на первых этапах развития издание закона как общей нормы представляло большие трудности). Даже исторический памятник — законы XII таблиц (V в. до н.э.) — по существу представлял собой кодификацию обычаев.  

По мере укрепления и расширения государства обычное право уступает дорогу закону и другим формам правообразования. В императорский период обычное право встречает недружелюбное отношение еще и потому, что образование единого обычного права на огромной территории немыслимо, а местное обычное право не соответствовало централистским устремлениям императорской власти. Авторитет обычая в силу его долговременного применения (говорится в одном императорском законе, С.8.52.2) значите­лен, но он не должен быть сильнее закона.

В республиканский период законы проходили через народное собрание  и назывались leges. Получают огромное распространение специфические римские формы правообразования: эдикты судебных магистратов и деятельность юристов (юриспруденция).

Кроме законов XII таблиц важное значение  для гражданского права имеют:

-    Пэтелиев закон (IV в. до н.э.), отменившей продажу в рабство и убийство должника, не уплатившего долга;

-    Аквилиев закон (примерно III в. до н.э.), об ответственности за уничтожение и повреждение чужих вещей;

-    Фальцидиев закон (I в. до н.э.) об ограничении завещательных отказов.

В древнем Риме законом  являлось решение комиций – народного собрания того или иного вида (по куриям, центуриям, трибам). Для полной силы законы требовалось содействие  трех органов римского государства. Такими являлись:

1.        магистрат, имевший право созывать народное собрание (консул, диктатор, претор), должен был сначала выработать письменный проект закона, испрошение закона.

2.   народ, собранный магистратом в комиции, мог принять или опровергнуть проект целиком, но не обсуждал его, так что весь процесс прохождения закона сводился к вопросу магистрата, предлагающего закон, и положительного или отрицательного ответа со стороны народа.

3.   наконец, закон, предложенный магистратом и принятый народом, нуждался в ратификации или одобрении со стороны сената.

Формулировка принятых законов распадалась на три части:

- надпись, указывавшая имена инициаторов закона, вид народного собрания и  обстоятельства, вызвавшие издание закона;

- содержание самого закона;

- санкция. Эта часть содержала гарантии соблюдения закона.

Окончательное укрепление императорской власти привело к тому, что единоличное распоряжение императора стало признаваться законом: «что угодно императору, то имеет силу закона», а сам император «законами не связан». Императорские распоряжения, носившие общее наименование «конституций», существовали четырех видов:

а) эдикты — общие распоряжения, обращенные к населению (термин, уцелевший от республиканских времен, когда он имел совсем другое значение;

б) рескрипты — распоряжения по отдельным делам (ответы на возбуждавшиеся перед императором ходатайства);

в) мандаты — инструкции, дававшиеся императорами чиновникам;

г) декреты — решения по поступавшим на рассмотрение императора спорным делам.

Эдикты магистрантов

Одной из форм правообразования  были эдикты магистратов.

Термин «эдикт» происходит от слова dico (говорю) и в соответствии с этим первоначально обозначал устное объявление магистрата по тому или иному вопросу. Юрист Гай писал, что особенно важное значение имели эдикты:

1)      преторов (как городского, ведавшего гражданской юрисдикцией в отношениях между римскими гражданами, так и перегринского, ведавшего гражданской юрисдикцией по спорам между перегринами, а также между римскими гражданами и перегринами) и (соответственно в провинциях) правителей провинций. Эдикты преторов послужили источником образования особой системы преторского (или гонорарного, почетные должности) права.

2)      эдикты курульных эдилов, ведавших гражданской юрисдикцией по торговым делам (в провинциях — соответственно квесторов).

В своих эдиктах, обязательных для издававших их магистратов, эти последние объявляли, какие правила будут лежать в основе их деятельности, в каких случаях будут даваться иски, в каких нет и т.д. Формально эдикт был обязателен только для того магистрата, которым он был издан, и, следовательно, только на тот год, в течение которого магистрат находился у власти.

Юрист Марциан называет преторское право живым голосом цивильного права именно в том смысле, что преторский эдикт быстро откликался на новые запросы жизни и их удовлетворял.

В результате такой правотворческой деятельности преторов, курульных эдилов, правителей провинций сложилась наряду с исконным гражданским правом новая система норм, получившая название ius honorarium (от слова honores, почетные должности, т.е. право магистратское) или ius praetorium — преторское право, так как наибольшее значение в этой правотворческой деятельности имел именно преторский эдикт.

Дальнейшее развитие претороской деятельности формально потеряло свое основание, когда при Адриане, в целях закрепления  отдельных постановлений преторского права, юристу Сальвию Юлиану было поручено собрать, пересмотреть и привести в порядок накопившееся к тому времени материалы постоянного эдикта. Содержание прежних эдиктов в совокупности было окончательно зафиксировано. Другими словами была произведена кодификация преторского права. Эдикт распадался на определенное число титулов небольшого объема с заглавиями и охватывал две части.

1)      в главной части были опубликованы отдельные моменты и пункты исков;

2)      в дополнительной – приведены типовые формуляры исков.

В эдикте не соблюдалось особое системы, так как содержание его складывалось исторически, в течение веков, и обуславливалось практическим соображениями и историческими случайностями.