48. Квалификация преступлений, совершенных т.Н. Специальным субъектом.

1. Кроме обязательных признаков субъекта преступления (возраст, вменяемость) действующее уголовное законодательство в нормах Особенной части нередко предусматривает факультативные признаки. Их содержание определяется спецификой того либо иного преступления. Например, ст. 286 УК предусматривает ответственность за превышение должностных полномочий. Поэтому субъектом преступления может быть лицо, не только достигшее соответствующего возраста, вменяемое, но еще обладающее и дополнительным признаком должностного лица. Эти признаки специально перечислены в примечаниях к ст. 285 УК.

В ряде случаев закон конкретно не называет специальные признаки, они должны быть установлены путем толкования. Например, в ст. 145 УК устанавливается ответственность за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет. Закон конкретно не указал, кто несет ответственность за совершение данного деяния. Но вполне понятно, что субъектом в этом случае может быть лицо, наделенное полномочиями по при¬ему на работу или увольнению, т.е. специальный субъект.

Следовательно, специальный субъект преступления — это физическое, вменяемое, достигшее установленного возраста лицо, обладающее дополнительными признаками, предусмотренными диспозицией соответствующей уголовно-правовой нормы. Только при наличии этих признаков лицо может быть исполнителем соответствующего преступления.

2. Уголовный кодекс РФ 1996 г. почти в 40% составов предусматривает специального субъекта, признаки которого могут относиться к различным характеристикам виновного. С учетом их особенностей осуществляется классификация признаков специального субъекта:

а) гражданство — субъектом государственной измены может быть только гражданин РФ (ст. 275 УК), субъектом шпионажа (ст. 276 УК) — только иностранный гражданин или лицо без граж¬данства;

б) возраст — субъектом вовлечения несовершеннолетнего в преступление (ст.150 УК) или в совершение антиобщественных действий (ст. 151 УК) является совершеннолетнее лицо;

в) пол — непосредственным исполнителем изнасилования может быть только мужчина (ст. 131 УК), при убийстве матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК) субъектом является женщина — мать новорожденного;

г) должностное положение — субъектом принуждения к даче показаний (ст. 302 УК) является следователь или дознаватель;

д) исполнение воинской обязанности — субъектами преступлений против военной службы являются военнослужащие.

В учебной литературе можно встретить и более детальное группирование признаков специального субъекта. Они, являясь факультативными признаками состава преступления, выполняют троякую роль в уголовном законодательстве: во-первых, выступают конструктивными (обязательными) признаками основного состава; во-вторых, выполняют роль квалифицирующего признака; в-третьих, учитываются при индивидуализации наказания в качестве смягчающего либо отягчающего обстоятельства.

49. Спорные вопросы квалификации дачи и получения взятки.

ч.1 ст.290 УК дано определение этого преступления как получение должностным лицом лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера за действия (бездействие) в пользу взяткодателя, если они (действия) входят в служебные полномочия должностного лица либо это лицо в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно покровительство или попустительство по службе. Необходимым признаком этого преступления является предмет преступления --- взятка (любая незаконная выгода имущественного характера).

При анализе практики выявились две основные формы получения взяток: открытая и завуалированная. Открытая форма - взяткодатель лично или через посредника непосредственно передаёт взяткополучателю предмет взятки. Завуалированная ---- взятка облекается во внешне законные формы (совместительство, выплаты по договору или соглашению, премии без оснований на то). Объектом получения взятки являются общественные отношения, обеспечивающие нормальную и законную деятельность органов государственной власти, государственной службы или органов местного самоуправления. Объективная сторона этого преступления заключается в получении должностным лицом лично или через посредника взятки за действия (бездействие) в пользу взяткодателя, если такие входят в служебные полномочия должностного лица либо оно в силу должностного положения может способствовать такому деянию, а равно за покровительство или попустительство по службе. Если взятка была получена через посредника, то должно быть доказано, что имущественную выгоду, предоставляемую через посредника, должностное лицо воспринимает именно исходящую от взяткодателя, действующего через посредника. Использование лицом служебного положения может выражаться в любой из трёх форм: 1)- действия (бездействие), входящие в круг его служебных полномочий

2)- способствование таким действиям (со стороны иных должностных лиц) ---- для этой формы характерно использование должностных полномочий в широком смысле слова, т.е. возможностей воздействовать на других лиц, от которых зависит нужное для взяткодателя решение ( использование связей, авторитета, взаимные услуги); 3)- общее покровительство или попустительство по службе

Состав данного преступления имеется лишь в случаях, когда лицо получает взятку за действия должностного, а не профессионального характера.

Получение взятки сконструировано как преступление с формальным составом. Оно считается оконченным, когда должностное лицо получает обусловленную взятку. Если взятка не была получена по причинам, не зависящим от взяткополучателя, хотя предпринимались меры для её вручения, содеянное образует покушение на получение взятки. Субъективная сторона получения взятки, как следует из смысла закона, характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Как и для любого вида должностного преступления, для состава получения взятки исключается неосторожность и косвенный умысел. Что же касается корыстной цели, то хотя в законе и нет на неё непосредственного указания, наличие её следует из смысла данной нормы, поскольку речь идёт о получении виновным незаконной материальной выгоды. Совершая данное преступление, виновный сознаёт, что получает незаконную имущественную выгоду (взятку) за совершение действий (бездействия) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, либо воздействует на других лиц, либо оказывает взяткодателю покровительство или попустительство с использованием своих должностных полномочий, и желает получить взятку. В содержание умысла должно входить также сознание виновным того факта, что и взяткодателю известно о незаконности получаемого должностным лицом от него вознаграждения и о том, что оно даётся за действия ( или воздержание от них), связанные с использованием служебного положения виновного. Если же должностное лицо, получая взятку, сознаёт, что эти обстоятельства неизвестны взяткодателю, такие действия не могут квалифицироваться как взяточничество, а составляют должностное злоупотребление. Особо квалифицированный вид (ч.4 ст. 290 УК) составляют следующие признаки: а)- получение взятки группой лиц по предварительному сговору: при этом получение взятки по предварительному сговору группой лиц будет налицо при следующих условиях--- 1)- в получении взятки должно участвовать не менее 2-х лиц; 2)- между ними должно быть достигнуто соглашение о получении взятки до её получения; 3)- каждый участник должен совершить хотя бы часть действий в пользу взяткодателя; 4)- каждый должен получить какую-то часть взятки. Либо организованной группой: для этого виновные должны заранее объединиться для получения взяток в устойчивую преступную группу. в)- с вымогательством взятки: состоит либо в требовании должностного лица дать взятку под угрозой нарушить правоохраняемые интересы взяткодателя либо ставя последнего в такие условия , при которых он вынужден дать взятку для предотвращения или прекращения нарушения его законных интересов; г)- в крупном размере: в соотв. с примечанием к ст.290 УК--- крупным размером взятки признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера, превышающие 150 000 руб.

Теперь рассмотрим ст. 291 УК - дача взятки. Взятка даётся должностному лицу лично или через посредника за совершение действий (бездействия) в интересах дающего. Объективная сторона состоит в предоставлении взяткодателем лично или через посредника имущественной выгоды (взятки) должностному лицу за совершение последним действий в пользу взяткодателя с использованием своих служебных полномочий. Содержание признаков, которые образуют объективную сторону данного преступления, в том числе понятие взятки, аналогичны тем, что мы рассматривали выше, при получении взятки. Взятка, согласно ст.192 УК, вручается взяткодателем лично или через посредника. При этом оценка действий посредника может быть двоякой: в случае, когда посреднику неизвестно, что он передаёт именно взятку, ответственность его вообще исключается. Если же посреднику известно, что он вручает по просьбе взяткодателя должностному лицу взятку, налицо с его стороны участие в даче взятки (ст. 33 и ст.291 УК).

При квалификации дачи взятки при посредничестве нужно отграничивать ситуацию, так называемого "мнимого посредничества, т.е. случаев, когда одно лицо, подстрекая взяткодателя, получает от него деньги или ценности якобы для передачи их должностному лицу в виде взятки, а фактически присваивает их. Такую ситуацию нужно квалифицировать для мнимого посредника как подстрекательство к даче взятки (ст.33 ст. 291УК), а для взяткополучателя как покушение на дачу взятки (ч. 3 ст. 30 и ст.291 УК). Такая квалификация возможна тогда, когда мнимый посредник выступает только в качестве подстрекателя, т.е. когда инициатива дачи взятки принадлежит "посреднику". Во всех остальных случаях и, в частности при отсутствии со стороны мнимого посредника подстрекательства, соединённого с обещанием передать взятку должностному лицу, с присвоением им предмета взятки, как это обоснованно отмечается в литературе, может расцениваться лишь как мошенничество (ст. 159 УК). Действия же взяткодателя в этих случаях будут квалифицироваться как покушение на дачу взятки (ч.3 ст. 30 и ст. 291 УК). Состав дачи взятки по своей законодательной конструкции формальный. Преступление считается оконченным с момента передачи виновным взятки должностному лицу или хотя бы части взятки.

С субъективной стороны дача взятки характеризуется только прямым умыслом. Для правильной квалификации действий виновного важно установить наличие у него сознания того, что он передаёт взятку или предоставляет иную имущественную выгоду должностному лицу за совершение в его пользу действий (бездействия).

Субъектом данного преступления может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16- летнего возраста. УК предусматривает основания освобождения взяткодателя от уголовной ответственности: 1)- при вымогательстве взятки-воля взяткодателя подавляется действиями взяткополучателя, поэтому первый действует вынужденно, зачастую находясь в безвыходной положении, передаёт предмет взятки только по принуждению, преследуя таким образом цель защитить свои правоохраняемые интересы. К тому же у взяткодателя в этом случае отсутствует и желание подкупить должностное лицо. либо 2)- добровольное заявление взяткодателя о даче взятки ---- заключается в сообщении об этом по собственной инициативе, без внешнего принуждения и воздействия соответствующему правоохранительному органу. Для того, чтобы взяткодателя по этому основанию освободили от уголовной ответственности должно быть наличие следующих условий: а)- полная добровольность заявления, кроме случая, когда взяткодателю стал известен факт о возбуждении по этому факту дачи взятки уголовного дела.; б)- мотивы заявления на решение вопроса не влияют при наличии его добровольности (страх перед наказанием либо раскаяние).; в)- заявление адресовано органу, который по закону имеет право возбуждать уголовное дело.