III. Понятие и признаки правового государства.

Правовое государство — это многомерное, сложное явление. С учетом опыта прошлого и многочисленных современных исследований оно может быть охарактеризовано как форма осуществления народовластия, политическая организация граждан, функционирующая на основе права, инструмент зашиты и обеспечения прав, свобод и обязанностей каждой личности.

1. Экономическая основа правового государства есть производственные отношения, базирующиеся на многоукладности, на различных формах собственности (государственной, муниципальной, коллективной, частной) как равноправных и в равной мере защищенных юридически.

2. Социальная основа правового государства есть саморегулирующееся гражданское общество, которое объединяет свободных граждан.

3. Нравственную основу правового государства образуют общечеловеческие принципы гуманизма и справедливости, равенства и свободы личности, ее чести и достоинства.

Политическая природа правового государства наиболее четко проявляется в его суверенитете, который концентрирует в себе суверенитет народа, наций и народностей, населяющих страну. Осуществляя верховенство, всеобщность, полноту и исключительность власти, такое государство обеспечивает свободу общественных отношений, основанных на началах справедливости, для всех без исключения граждан. Принуждение осуществляется в таком государстве только на основе права, что исключает беззаконие и произвол. Государство ограничивает свободу отдельного человека, если его поведение угрожает свободе других людей.

Характеристики правового государства выглядят следующим образом:

1) верховенство правового закона как акта представительной (законодательной) власти;

2) «связанность» законом государства его органов и должностных лиц;

3) незыблемость и гарантированность прав и свобод личности;

4) наличие эффективных форм контроля и надзора за деятельностью всех государственных органов и должностных лиц;

5) полная реализация принципа разделения властей, т.е. недопустимость подмены выполнения функций одной государственной подсистемы (законодательные учреждения, исполнительно-распорядительные органы, органы судебной власти) другой;

6) взаимная ответственность государства и личности. Определяя в законах меру свободы личности, государство в этих же пределах ограничивает себя в собственных решениях и действиях;

7) относительно высокий уровень материального обеспечения населения, сказывающийся на атмосфере, психологии и структуре общества;

8) высокий уровень культуры населения, устойчивый правопорядок и проч­ная законность — все это составные части категории «гражданское общество».

IV. Проблемы формирования правового государства в современной России.

Концептуальные положения о путях формирования правового государ­ства, столь глубоко исследованные в трудах дореволюционных русских право­ведов и забытые на долгие десятилетия, в последние годы вновь оказались в центре внимания отечественных ученых. Такие авторы, как А.В. Венгеров, В.Е. Гулиев, В.Н. Кудрявцев, Б.М. Лазарев, Р.З. Лившиц, Е.А. Лукашова, B.C. Hepceсянц, Б.И. Топорнин, В.А. Четвернин и др., много сделали для исследования большого круга проблем, связанных с этой огромной темой.

Для серьезных ученых стало общим местом констатировать тот факт, что признание российского государства правовым на сегодняшний день нельзя рас­сматривать как реальность, а всего лишь как одну из задач (и из весьма неблиз­кого будущего) в ходе реформирования России.

Перспективы правового государства у нас зависят от того, насколько ус­пешно будут преодолеваться обстоятельства, препятствующие до сих пор его формированию. Вот некоторые причины того, почему в Российской империи, а затем в СССР концепции правового государства не суждено было утвердиться:

1) среди подданных, а затем граждан России право никогда не обладало той значимостью, каковую оно имело в развитых государствах;

2) правовой нигилизм всегда был присущ не только населению, но и чинов­ничьей администрации;

3) низы во все времена и эпохи (не исключая и сегодняшнюю) стремились найти высшую справедливость не в праве, а в высшем правителе (Государе, Генеральном секретаре ЦК КПСС, Президенте РФ);

4) объективная закономерность, а чаще субъективное стремление правящих объявлять свою волю правом;

5) большая протяженность границ России, пестрый национальный состав и иные исторические факторы развития страны и формирования государства ут­верждали имперское сознание и имперские пути властвования;

6) идеи большевизма, монопольно утвердившиеся после 1917 г., отвергали преемственность в правовом развитии, отрицали общечеловеческие ценности и теорию естественного права;

7) обесценивание права в ходе революции, гражданской войны, массовых репрессий наложило отпечаток и на сегодняшнее отношение к нему со стороны немалой части населения;

8) всегдашний достаточно невысокий материальный уровень жизни народа в целом;

9) отсутствие необходимых правовых знаний и культуры у правящих кру­гов, как советского периода, так, подчас, и сегодняшнего дня.

Необходимость построения правового государства должна быть осознана, по крайней мере, большинством населения (причем как управляемых, так и правящих) как единственная форма общежития в современном мире, только тогда декларация обретет жизненную силу.

Кроме того, не следует превращать строительство правового государства в самоцель: невозможно российские столетние авторитарные традиции трансфор­мировать в демократические институты в одночасье. Поэтому проблема реали­зации принципов правового государства будет стоять перед страной долгие годы даже при наличии поступательного движения в сторону действительного наро­довластия и повышения материального уровня населения.

Лекция №8. Сущность, принципы и функции права

План лекции

Ι. Теории правопонимания.

ΙΙ. Признаки, принципы и функции права.

ΙΙΙ. Правовое регулирование общественных отношений.

Литература

1. Венгеров А.Б. Теория государства и права / А.Б. Венгеров. – М.: Юриспруденция, 2000. С.251-292.

2. Коробов Г.А. Теория государства и права. Дискретный конспект / Г.А. Коробов. – Воронеж, 2001. С. 59-67.

3. Марченко М.Н. Теория государства и права / М.Н. Марченко. – М.: Проспект, 2004. С. 62-97.

4. Хропанюк В.Н. Теория государства и права / В.Н. Хропанюк, 2002. С.196-220.

Ι. Теории правопонимания

Проблема правопонимания возникает в период античности. Еще Цицерон выдвигал идею разделения права и закона, а это есть не что иное, как проявление поиска правового выбора. Далее правовая мысль развивалась по пути противостояния двух типов правопонимания. Академик В.С. Нерсесянц по этому поводу замечает, что «история и теория правовой мысли пронизаны борьбой двух противоположных типов правопонимания – легистского (от lex – закон) и юридического (антилегистского).

Согласно легистскому подходу под правом понимается продукт государства (его воли, усмотрения, произвола), право – приказ официальной власти. Его теоретическим обоснованием занимались такие ученые, как Дж. Остин, Ш. Амос и др. – в Англии; Б. Виндшайд, К. Гербер, К. Бергбом, П. Лабанд, А. Цительман и др. – в Германии; Кабанту и др. – во Франции; Б.В. Васьковский, А.Х. Гольмстен, Д.Д. Грим, С.В. Пахман, Г.Ф. Шершеневич – в России. В прошлом веке легистскую юриспруденцию развивали В.Д. Катков, Г. Харт, Г. Кельзен.

Как и всякая концепция – легистская имеет положительные и отрицательные черты.

Позитивные качества заключаются в том, что:

1. подчеркиваются характерные свойства права – нормативность и формальная определенность права;

2. указывается на прямую связь права и государства;

3. четко определяются границы дозволенного и запрещенного, что приводит к высокой практической ценности.

Отрицательные стороны выражаются в следующем:

1. отожествляется право и закон, в силу чего невозможно сказать что-либо содержательное о самом законе;

2. правом признается только то, что исходит от государства;

3. игнорируются естественные права человека;

4. в гносеологическом плане легизм отличается своей ограниченностью, так как он полностью сосредоточен на действующем позитивном (писаном) праве.

Юридический (антилегистский) подход включает в себя юснатурализм (естественноправовой) и юридический либертаризм (понятие, сформулированное академиком В.С. Нерсесянц, в основе которого лежит свободы индивидов в социальных отношениях). Юснатурализм начал разрабатываться еще с античных времен в работах Платона, Аристотеля, римских юристов. Однако наиболее полно он освещен в трудах мыслителей эпохи Просвещения, среди которых можно выделить таких, как Дж. Локк, Вольтер, Монтескье, Руссо и др. Он исходит из признания естественного права, которое противопоставляется праву позитивному (фиксированному).

Юснатурализм возникает как теория, противопоставляющая феодальному сословному государству, царящему в нем произволу, неравенству людей перед законом. Для него характерно следующее:

1. он исходит из признания естественного права и противопоставления его закону (позитивному праву). Естественное право проистекает из природы человека, человеческого разума, всеобщих нравственных принципов. Поэтому оно разумно и справедливо, не скованно границами отдельных государств;

2. позволяет соизмерять ценность позитивного права в соответствии с тем, насколько его нормы отражают естественные права человека (право на личную свободу, право собственность, право на сопротивление и пр.).

Положительные качества юснатурализма очевидны, а отрицательные заключаются в следующем:

1. во многом отрицается правовой смысл позитивного права;

2. нет четкого определения границ дозволенного и запрещенного;

3. смешиваются неправовые понятия и категории с собственно-юридическими, в результате чего может получиться опасный синтез государственного и общественного регуляторов;

4. отсутствует формальная определенность права и, следовательно, практическая ценность.

Суть юридического либертаризма заключается в следующем:

1. он представляет собой качественно новую ступень в развитии правовой мысли;

2. он интегрирует ценные положения как легизма (нормативность права, его формальная определенность), так и естественно-правового подхода (равенство, свобода, справедливость), определяя для них оптимальную степень соответствия, выражением чего является правовой закон;

3. он базируется на принципе формального равенства, что означает абстрактно-всеобщую равную меру, отражающую: 1) меру полноты (объема) доступности, реальности прав и свобод личности, возможностей для ее инициативного поведения; 2) меру допустимых ограничений свободы человека; формальность свободы и справедливости. Свобода и справедливость должны иметь только правовую форму.

Либертарно-юридическая концепция правопонимания исходит из различия права и закона (позитивного права) и под правом имеется в виду не естественное право, а бытие и нормативное выражение (конкретизация) принципа формального равенства. При этом последний трактуется как единство трех основных компонентов: 1) абстрактно-формальной всеобщности нормы и меры равенства, 2) свободы, 3) справедливости.

Право – это система норм, базирующаяся на принципе формального равенства, выраженных большей частью в законодательстве, обеспечиваемых принудительной силой государства.

На основе вышеизложенного можно сделать следующий вывод: проблема правового выбора остается актуальной всегда. Все определения права представляют собой отражение лишь некоторых его свойств.

И все же, как нам представляется, определение права, данное профессором В.К. Бабаевым, на сегодня достаточно полно отражает уровень проникновения в проблему: это система нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженная большей частью в законодательстве и регулирующая общественные отношения.

ΙΙ. Признаки, принципы и функции права

Признаки права:

1. право обладает нормативностью, т.е. фиксирует знания, накопленные человечеством в определенных правилах (нормативах), вводит социальную жизнь в нормальные рамки;

2. право характеризуется всеобщностью и обязательностью правовых норм, их формальной определенностью, системностью. Благодаря этим свойствам право отличается от иных социальных регуляторов – морали, религии и др.;

3. государственная обеспеченность права, т.е. государство издает или закрепляет в законе нормы поведения либо санкционирует их, удостоверяя их своим авторитетом и силой и обеспечивая тем самым реализуемость права средствами принудительного воздействия;

4. право есть мера, масштаб свободы и поведения человека;

5. право регулирует поведение человека, воздействует на его мысли и

чувства, т.е. в этом аспекте право выступает системой общесоциального порядка;

6. право не тождественно закону. Законодательство (позитивное право) выступает одной из форм выражения права. Закон (или иной нормативный акт государства), не отвечающий принципам права, его природе, ценностям и приоритетам личности признается недействительным и, следовательно, правом не является.

7. право имеет предметом отражения власть, государство, порядок в обществе. Именно этим право отличается от иных форм сознания и сфер социальной жизни.

Принципы права

Принципы права как руководящие идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе, с одной стороны, выражают закономерности права, а с другой – представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов.

Принципы права подразделяются на:

1. общеправовые принципы.

Нам ближе точка зрения В.К. Бабаева, который видит в праве генеральные принципы справедливости и свободы, которые получают свое развитие в иных общеправовых принципах: демократизма в формировании и реализации права, законности, национального равноправия, гуманизма, равенства граждан перед законом, взаимной ответственности государства и личности.

Кроме того, все без исключения исследователи обязаны учитывать мнение законодателя, сформулированное в Конституции РФ. Ее содержание позволяет выделить следующие общеправовые принципы: демократизм, федерализм, уважение прав и свобод человека, непосредственное действие общепризнанных принципов и норм международного права, верховенство Конституции и законов, равноправие, равенство всех форм собственности, правосудие.

2. межотраслевые принципы: принцип состязательности в гражданско-

процессуальном и уголовно-процессуальном праве.

3. отраслевые принципы: принцип индивидуализации наказания в уголовном праве.

Функции права

Сущность и социальное значение права проявляется в его функциях, отражающих основные направления его воздействия на общественные отношения и поведение людей.

Функции права обусловлены:

задачами перед обществом,

политической сущностью общества, его классовой характеристикой,

объективными пределами действия правовой нормы.

Внутренние функции права: регулятивная и охранительная функции – это основные внутренние присущие праву функции, которые определяют необходимость его существования как социального института общества.

1. Регулятивная функция права – это направление правового воздействия, выражающееся в установлении позитивных правил поведения, предоставлении субъективных прав и возложении юридических обязанностей на субъекта права.

2. Охранительная функция права – это направление правового воздействия, связанное с охраной регулируемых правом отношений путем возможного применения к правонарушителю предусмотренных в праве мер принудительного воздействия.

Внешние функции права

Кроме внутренних имеются внешние функции права – социальные. Основополагающими среди них являются:

1. гуманистическая функция – ее предназначение смягчать социальные противоречия, ограничивать произвол властей, снижать напряженность в обществе;

2. идеологическая функция необходима для ввода в общественное сознание набора представлений о принципах и правилах поведения;

3. воспитательная функция необходима для подготовки молодежи к восприятию правовых и моральных ценностей, идеалов, целей существования общества.

ΙΙΙ. Правовое регулирование общественных отношений

Главное качество права в аспекте его действия – способность оказывать реальное воздействие на деятельность и поведение людей, а через это осуществлять прогрессивные изменения в обществе.

Правовое регулирование – это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств.

Правовое регулирование есть один из видов социального регулирования. Его особенности связаны со спецификой права как особого социального явления: это нормативное регулирование, в основе которого лежат идеи свободы и справедливости.

Правовое регулирование имеет предмет и методы. Те общественные отношения, которые подвергаются правовому регулированию, называются предметом правового регулирования.

Есть объективные и субъективные пределы правового (законодательного) регулирования. Так, социальными возможностями (пределами) правового регулирования являются уровни экономического, духовного, наконец, политического общества.

Не регулируются правом отношения любви, товарищества, которые по своему характеру не терпят правового вмешательства.

Предмет правового регулирования весьма подвижен. Он может сужаться (при переходе страны к рынку исчезли акты, регулировавшие государственно-плановую экономику), а может расширяться (появление новых общественных отношений, требующих правового регулирования).

Регулируются общественные отношения методом правового регулирования как совокупностью своеобразных приемов (способов) юридического воздействия. Он, как и предмет правового регулирования, динамичен. По мере

укрепления экономики, стабилизации государственных структур и общественного порядка, жесткие методы уступают место более мягким.

Особенности метода правового регулирования характеризуют:

основания возникновения прав и обязанностей сторон регулируемого отношения (административно-правовой акт, договор, иск и т.д.);

способы взаимосвязи прав и обязанностей участников правоотношений;

характер юридических средств обеспечения прав и обязанностей в правоотношении (особенность санкций, юридических процедур и т.д.).

Методы правового регулирования подразделяются на:

1. императивный, или метод субординации, т.е. метод власти и подчинения, основанный на соподчиненности одних участников другими (характерен для отраслей публичного права – уголовного, административного и т.д.);

2. диспозитивный, или метод координации, характеризующийся автономией и равноправием сторон регулируемых отношений (характерен для всех отраслей частного права – гражданского, семейного и т.д.).

Способы правового регулирования являются составляющими метода. Различают следующие способы:

1. позитивное обязывание – возложение на лиц (субъектов) обязанности к активному поведению;

2. дозволение – предоставление лицам права на свои собственные активные действия;

3. запрещение – возложение на лиц обязанности воздерживаться от совершения действий, запрещенных законом.

Дополнительные способы – это поощрения и рекомендации – своеобразные стимулы к правомерному поведению.

Механизм правового регулирования.

Система правовых средств, с помощью которых осуществляется регулирование общественных отношений механизмом правового регулирования. В него входят практически все элементы правовой системы (см. тему 14) за исключением правовых учреждений.

Элементы (звенья) механизма правового регулирования:

- норма права (основа правового регулирования общественных отношений, в ней устанавливается модель удовлетворения интересов);

- юридический факт, который приводит в действие уже существующую норму права;

- правовые отношения (нормативные требования здесь конкретизируются для соответствующих субъектов);

- акты реализации субъективных прав и юридических обязанностей (в форме соблюдения, исполнения, использования и применения права) субъектами права;

- акты применения права (дополнительный, т.е. факультативный элемент, употребляется только в случае правонарушения и служит фактически-юридическим основанием для возникновения, изменения, прекращения правоотношения).

Эти элементы являются «сквозными», поскольку пронизывают весь механизм правового регулирования, включаясь в той или иной мере в его иные элементы:

- правовая культура;

- принципы права.

Правовое регулирование – процесс, длящийся во времени и включающий две стадии: регламентацию общественных отношений и действие юридических норм.

Правовое регулирование может быть:

- эффективным;

- малоэффективным;

- неэффективным.

Эффективность (как результативность) правового регулирования зависит от:

1. соответствия правовой нормы, отрасли права, правовой системы уровню,

интересам и потребностям экономического, политического и духовного развития общества;

2. наличие совершенного законодательства;

3. способности законодателя оперативно реагировать на возникающие потребности в правовом регулировании тех или иных общественных отношений;

4. четкой и слаженной работы всего механизма государства, в том числе и правоприменителя (сотрудника милиции и т.п.);

5. уровня правовой культуры населения.

Типы правового регулирования.

В литературе и в практике существуют две юридические формулы, на основе которых выделяют два типа правового регулирования.

Первая формула: дозволено все, кроме прямо запрещенного в законе. На этой формуле построен общедозволительный тип правового регулирования. По этому типу в регулируемых правом отношениях устанавливаются остро и четко сформулированные запреты. Как правило, объем этих запретов невелик, а объем дозволений не определен: все, что не запрещено. Данный тип правового регулирования способствует проявлениям инициативности, самостоятельности в решении жизненных задач. Он характерен для отраслей частного права: гражданской, семейной и т.д. (см. тему 13).

Вторая формула: запрещено все, кроме прямо разрешенного. Такой тип именуется разрешительным. Участник правовых отношений подобного типа может совершать только действия, которые прямо разрешены законом, а все остальные действия запрещены. Данный тип присущ отраслям публичного права: административного, уголовного и т.д.

Разумеется, нет отраслей права, построенных лишь на одном типе правового регулирования. Так, в гражданском праве есть элементы разрешительного типа, а в административном праве встречаются нормы, регулирующие отношения управления по общедозволительному типу.

В теории права существует термин «правовой режим», обозначающий

специфику юридического регулирования определенной сферы общественных отношений с помощью различных средств и способов. Своеобразие правовых режимов наблюдается как внутри каждой отрасли, так и в правовой системе в целом. Правовой режим может включать все способы, методы, типы, но в различном сочетании, при доминирующей роли одних и вспомогательной роли других. Так, внутри отрасли административного права правовой режим регулирования управленческих отношений в МВД существенно отличается от правовой регламентации управленческих отношений в сфере высшего образования. Если в сфере МВД основным методом является императивный, возложение обязанностей – превалирующим способом, а разрешительный тип – господствующим, то в сфере государственного управления высшим образованием значительная роль отводится диспозитивному методу, широким предоставлением прав высшим учебным заведениям с широким внедрением общедозволительного типа.