4) Расторжение тд по инициативе работодателя (ст. 40, 42 кЗоТ) Расторжение трудового договора по инициативе работодателя

Трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя только по основаниям и в порядке, определенных законом. Основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя по сфере действия подразделяются на общие (ст. 40 КЗоТ Украины) и дополнительные (ст. 41 КЗоТ Украины и специальное законодательство).

Общие основания распространяются на всех работников предприятия, учреждения, организации, независимо от формы собственности и организационно-правовой формы создания. Дополнительные основания - это основания, которые распространяются только на определенные категории работников, прямо предусмотренных законодательными актами. Перечень оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя имеет исчерпывающий характер. Работодатель не имеет права расторгнуть трудовой договор по основанию, не предусмотренной действующим законодательством. Согласно ст. 4 Конвенции МОТ № 158 "О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя" 1982 (ратифицирована Украиной 4 февраля 1994) трудовые отношения с работниками по инициативе работодателя не прекращаются, если только не имеется законных оснований для такого прекращения, связанного со способностями или поведением работника или вызванного производственной необходимостью предприятия, учреждения, организации. Не являются, в частности, законными основаниями для прекращения трудовых отношений следующие: а) членство в профсоюзе или участие в профсоюзной деятельности в нерабочее время или, с согласия работодателя, в рабочее время б) намерение стать представителем работников, выполнение в настоящее время или в прошлом функций представителя работников в) подачи жалобы или участие в деле, возбужденном против работодателя по обвинению в нарушении законодательства либо правил или обращение в компетентные органы г) раса, цвет кожи, пол, семейное положение, семейные обязанности, беременность, вероисповедание, политические взгляды, национальность или социальное происхождение г) отсутствие на работе в период пребывания в отпуске по материнству.

Общие основания расторжения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа установлены в ст. 40 КЗоТ Украины.

Изменения в организации производства и труда, в том числе ликвидация, реорганизация или перепрофилирование предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников (п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины). Ликвидация, реорганизация, банкротство, перепрофилирования предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников не исчерпывают перечень изменений в организации производства и труда.  Реорганизация или перепрофилирования предприятия должно сопровождаться реальным сокращением численности или штата работников, изменениями в их составе по должностям, специальности, квалификации, профессиям. Цель сокращения штата заключается в том, чтобы улучшить работу предприятия, учреждения, организации и укомплектовать их наиболее квалифицированными кадрами. Сокращение штата влечет за собой устранение какой-то штатной должности. Если сокращение численности может происходить и без устранения соответствующих должностей, то сокращение штата всегда приводит к уменьшению численности работников. В пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 6 ноября 1992 г. № 9 "О практике рассмотрения судами трудовых споров" определено, что, рассматривая трудовые споры, связанные с увольнением по п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины, суды обязаны выяснить, действительно ли у ответчика имели место изменения в организации производства и труда, в частности, ликвидация, реорганизация или перепрофилирование предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников, являющихся доказательства изменений в организации производства и труда.

Согласно ч. 2 ст. 23 Закона Украины от 14 мая 1992 № 2343-XII «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом" со дня принятия хозяйственным судом постановления о признании должника банкротом и открытии ликвидационной процедуры прекращаются полномочия органов управления банкрота относительно управления банкротом и распоряжение его имуществом: все права руководителя (органов управления) юридического лица - банкрота переходят к ликвидатору. Если процедуру ликвидации введен после распоряжения имуществом, то прекращаются полномочия органов управления банкрота относительно управления имуществом и реорганизации юридического лица, а также полномочия собственника (собственников) имущества банкрота.Руководитель должника увольняется с работы в связи с банкротством предприятия (п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины).

При увольнении в связи с изменениями в организации производства и труда работник персонально предупреждается об этом за два месяца. Работники горного предприятия предупреждаются в письменной форме о его ликвидации или консервации не позднее чем за год до проведения, а каждый работник не позднее чем за два месяца до высвобождения знакомится с соответствующим приказом под личную подпись (ст. 47 Горного закона Украины от 6 октября 1999 г. № 1127-XIV).

Термин "высвобожденные работники" применяется только в случае увольнения работника по п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины. Эта категория появилась 27 мая 1988, когда Указом Президиума Верховного Совета УССР КЗоТ Украины был дополнен главой III-А "Обеспечение занятости высвобождаемых работников". Одновременно с предупреждением об увольнении работодатель предлагает работнику другую работу на том же предприятии. Согласно п. 33 Правовых позиций, высказанных судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда Украины в связи с анализом причин пересмотра судебных решений по гражданским делам в 1996 г., при решении вопроса о том, имел ли работодатель возможность выполнить требования о предоставлении работы работнику, который высвобождается в связи с изменениями в организации производства и труда, суд исходит из того, что по смыслу этой нормы работнику должна быть предложена имеющаяся работа по соответствующей профессии или специальности и только при отсутствии такой работы - другая имеющаяся работа. Что же касается требований работника о предоставлении ему имеющейся работы высокого уровня, чем он выполнял, то этот вопрос должен решаться работодателем в соответствии с общими положениями о комплектовании кадров и продвижения по службе. В случае отсутствия работы, а также отказа работника от перевода на другую работу на том же предприятии работник обращается за помощью в государственную службу занятости или трудоустройства устраивается самостоятельно. Вместе работодатель сообщает государственной службы занятости информацию о предстоящем высвобождении работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размера оплаты труда. Государственная служба занятости предлагает работнику работу в той же или другой местности по его профессии, специальности, квалификации, а при ее отсутствии подбирает другую работу с учетом индивидуальных пожеланий и общественных потребностей. В случае необходимости работник может быть направлен, с его согласия, на обучение новой профессии (специальности) с последующим предоставлением ему работы.

В случае если работодатель планирует увольнение работников по причинам экономического, технологического, структурного или аналогичного характера или в связи с ликвидацией, реорганизацией, изменением формы собственности предприятия, он должен заблаговременно, не позднее чем за три месяца до намечаемых увольнений, предоставить первичным профсоюзным организациям информацию об этих мероприятий, включая информацию о причинах последующих увольнений, количестве и категориях работников, которых это может касаться, сроки проведения увольнений, а также провести консультации с профсоюзами о мерах по предотвращению увольнений или сведению их количества к минимуму или смягчению неблагоприятных последствий каких-либо увольнений.Профсоюзы имеют право вносить предложения органам государственной власти, органам местного самоуправления, работодателям, их объединениям о перенесении сроков, временном прекращении или отмене мероприятий, связанных с высвобождением работников, которые являются обязательными для рассмотрения.

Трудовой договор на этом основании, кроме случая ликвидации предприятия, может быть расторгнут только по предварительному согласию профсоюзного органа.

При сокращении численности или штата работников в связи с изменениями в организации производства и труда преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой квалификацией и производительностью труда (ч. 1 ст. 42 КЗоТ). Квалификация - это способность выполнять задания и обязанности определенной работы. Она определяется уровнем образования и специализацией. Необходимый уровень образования достигается благодаря реализации образовательных, образовательно-профессиональных и образовательно-научных программ подготовки и должен соответствовать в целом кругу и сложности профессиональных заданий и обязанностей. Специализация связана как с необходимой отраслью знаний, используемыми инструментами или оборудованием, так и с продукцией, производимой, или услугами, услуг и в определенной степени соответствует детализированном кругу профессиональных заданий и обязанностей.

Квалификация подтверждается аттестатом, дипломом, свидетельством и другими документами об образовании, присвоении, в том числе внеочередное, специальных званий, подготовка, перепидготування и повышения квалификации, профессиональное обучение без отрыва от работы.Доказательствами этого также могут быть данные по: стажа работы; прохождения аттестации и ее результатов; ежегодной оценки исполнения должностными лицами возложенных на них обязанностей и задач, выполнение обязанностей временно отсутствующих более квалифицированных работников, зачисление в кадровый резерв; причин перевода из высших должностей на низшие.

Анализ действующего законодательства дает основания для вывода о том, что более высокая производительность труда может быть подтверждена, наряду с другими доказательствами, данными относительно: а) премирование по результатам работы в отчетном периоде (квартале, месяце) в соответствии с установленными показателей и личного вклада в общие результаты работы с учетом фактически отработанного времени б) выплаты премий и денежных вознаграждений, носящие разовый характер (вознаграждения по итогам работы за год, премии за выполнение важных и особо важных заданий) в) награждение должностных лиц государственными наградами г) награждение должностных лиц ведомственными поощрительными отличиями т.п.. Одним из существенных признаков работника с высокой производительностью труда является его дисциплинированность. Уровень производительности труда должен определяться с учетом наличия у работника дисциплинарных взысканий (п. 33 Правовых позиций, высказанных судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда Украины в связи с анализом причин пересмотра судебных решений по гражданским делам в 1996 г.).

Производительность труда - это показатель ее эффективности, результативности, которая характеризуется соотношением между выпуском продукции, оказанием услуг и другими результатами деятельности работника и количеством работы, использованной на их производство. Возможности провести экспертизу работников с более высокой квалификацией и производительностью труда действующее законодательство Украины не предусматривает. ее также не допускает и судебная практика.

При равных условиях производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: а) семейным - при наличии двух и более иждивенцев б) лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком в) работникам с длительным непрерывным стажем работы на данном предприятии, в учреждении, организации г) работникам, обучающимся в высших и средних специальных учебных заведениях без отрыва от производства г) участникам боевых действий, инвалидам войны и лицам, на которых распространяется действие Закона Украины "О статусе ветеранов войны, гарантии их социальной защиты "д) авторам изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и рационализаторских предложений; е) работникам, получившим на этом предприятии, в учреждении, организации трудовое увечье или профессиональное заболевание; есть) лицам из числа депортированных из Украины в течение п ' пяти лет со времени возвращения на постоянное место жительства в Украину ж) работникам из числа бывших военнослужащих срочной службы и лиц, проходивших альтернативную (невоенной) службе, - в течение двух лет со дня увольнения их со службы. Предпочтение в оставлении на работе может отдаваться и иным категориям работников, если это предусмотрено законодательством Украины (ч. 2 ст. 42 КЗоТ). Так, согласно ст. 9 Закона Украины от 16 декабря 1993 № 3721-XII "Об основных принципах социальной защиты ветеранов труда и других граждан преклонного возраста в Украине" лицам, имеющим особые трудовые заслуги перед Родиной, предоставляется преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности или штата работников независимо от времени работы на данном предприятии, в учреждении или организации. Ветеранам военной службы.

Ветеранам органов внутренних дел, ветеранам государственной пожарной охраны, ветеранам службы гражданской защиты, ветеранам Государственной службы специальной связи и защиты информации Украины предоставляется право преимущественного оставления на работе, на которую они поступили впервые после увольнения с военной службы, при сокращении численности или штата работников.Преимущественное право также предоставляется: а) лицам, пострадавшим вследствие Чернобыльской катастрофы, отнесенным к категориям 1,2; жене (мужу) умершего гражданина, смерть которого связана с Чернобыльской катастрофой, или опекуну (на время опекунства) детей умершего б) участникам ликвидации последствий аварии на Чернобыльской АЭС, относящихся к категории 3; жене (мужу) умершего гражданина из числа участников ликвидации последствий аварии на Чернобыльской АБС, отнесенных к категории С, смерть которых связана с Чернобыльской катастрофой, или опекуну (на время опекунства ) детей умерших граждан.

Работники, уволенные в связи с изменениями в организации производства и труда (кроме ликвидации предприятия), в течение одного года имеют право на заключение трудового договора при возвратном приеме на работу, если работодатель осуществляет прием на работу работников аналогичной квалификации. При этом преимущественное право на заключение такого договора предоставляется тем же категориям лиц, имеющих преимущественное право на оставление на работе при высвобождении работников в связи с изменениями в организации производства и труда. Условия восстановления социально-бытовых льгот, которыми работники пользовались до высвобождения, определяются коллективным договором.Работники горных предприятий, которые ликвидируются или консервируются, имеют первоочередное право на трудоустройство на вновь и действующих предприятиях независимо от формы собственности (ст. 46 Горного закона Украины).

По правилам п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины может быть расторгнут трудовой договор в случае отказа работника заключить договор о полной индивидуальной материальной ответственности, а также с лицом, принималась для замещения отсутствующего работника, за которым сохранялась работа, на неопределенный срок или временно, но проработала более четырех месяцев, при возвращении этого работника на работу, если отсутствует возможность перевода с его согласия на другую работу.

Обнаружена несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы; отказ в предоставлении допуска к государственной тайне или отмены допуска к государственной тайне, если исполнение возложенных на него обязанностей требует доступа к государственной тайне (п. 2 ст. 40 КЗоТ Украины).

И. Увольнение вследствие выявленного несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе

Несоответствие - это объективная неспособность работника вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья надлежащим образом выполнять порученную работу.Следовательно, освобождение по этой причине возможно через: а) недостаточной квалификации и б) состояние здоровья.Несоответствие работника выполняемой работе доказывает работодатель. Если работник неудовлетворительно выполняет свою работу вследствие несоздания работодателем нормальных условий труда, это не считается несоответствием. Увольнение по п. 2 ст. 40 КЗоТ Украины возможно, если работник нельзя перевести с его согласия, на другую работу на том же предприятии.

Недостаточная квалификация работника может выражаться в выполнении работы, не соответствующей требованиям к ее качеству, систематическом браке, невыполнении норм труда и т.д.. Несоответствие работника выполняемой работе должно подтверждаться объективными фактическими данными (актами о выпуске брака, справками о невыполнении норм выработки и т.п.). С этого основания может быть расторгнут трудовой договор с руководителем предприятия или подразделения в связи с неспособностью обеспечить надлежащую дисциплину труда в соответствующей структуре.

Несоответствие вследствие недостаточной квалификации может быть установлено на основании аттестации работника.Аттестация (от лат. АПЕ8иаиио - свидетельство) - определение квалификации, уровня знаний работника. Основной целью аттестации является проверка соответствия квалификации и деловых качеств работника выполняемой им работе, а также результатов этой работы. Проведение аттестации должна основываться на законных основаниях. Основными нормативными актами, которыми установлен порядок проведения аттестации, является постановление Совета Министров СССР от 26 июля 1973 № 531 "О проведении аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи" связи "и Положение о проведении аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи, утвержденное постановлением Государственного комитета Совета Министров СССР по науке и технике и Государственного комитета Совета Министров

СССР по вопросам труда и заработной платы от 5 октября 1973 № 420/267. Типовой перечень должностей руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи и других отраслей народного хозяйства, подлежащих аттестации в соответствии с постановлением Совета Министров СССР от 26 июля 1973 p., Утвержден постановлением Госкомитета СССР по науке и технике и Госкомтруда СССР от 22 октября 1979 по согласованию с ВЦСПС. Эти акты остаются в силе в соответствии с постановлением Верховной Рады Украинской PCP от 12 сентября 1991 г. "О порядке временного действия на территории Украины отдельных актов законодательства СССР" в части, не противоречащей законодательству Украины. Порядок проведения аттестации некоторых категорий работников определен также другими нормативными актами: Положением о проведении аттестации государственных служащих, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 28 декабря 2000 № 1922; Положением о порядке проведения аттестации руководителей и специалистов предприятий, организаций и учреждений потребительской кооперации Украины, утвержденным постановлением правления Центрального союза потребительских обществ Украины от 12 августа 1993 № 146; Типовым положением об аттестации педагогических работников Украины, утвержденным приказом Министерства образования Украины от 20 августа 1993 № 310; Положением о порядке проведения аттестации врачей, утвержденным приказом Министерства охраны здоровья Украины от 19 декабря 1997 № 359; Положением о порядке проведения аттестации провизоров, утвержденным приказом Министерства здравоохранения Украины от 12 декабря 2006 № 818; Положением о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций железнодорожного транспорта Украины, утвержденным приказом Министерства транспорта Украины от 16 апреля 1996 № 127; постановлением Кабинета Министров Украины от 27 августа 1999 "О порядке проведения аттестации работников руководящего состава государственных предприятий" и др..

Для проведения аттестации работодателем утверждается аттестаций-на комиссия. На основе всестороннего, объективного рассмотрения деловых и моральных качеств работника, его отношение к выполнению служебных обязанностей комиссия дает одну из следующих оценок его деятельности: а) соответствует должности, которую занимает б) соответствует занимаемой должности "занимаемая, при условии улучшения работы и выполнения рекомендаций аттестационной комиссии, с повторной аттестацией через год, в) не соответствует должности, которую занимает. Выводы комиссии не являются обязательными для работодателя, они носят рекомендательный характер и оцениваются в совокупности с другими доказательствами. Если работник признан не соответствует занимаемой должности, работодатель имеет право уволить его на основании п. 2 ст. 40 КЗоТ Украины не позднее двух месяцев со дня аттестации. После окончания этого срока освобождения работника от работы по результатам данной аттестации не допускается. В указанный двухмесячный срок не включается время отсутствия работника на работе по уважительным причинам (болезнь, отпуск, выполнение государственных или общественных обязанностей и др.)..

Нельзя увольнять по причине недостаточной квалификации лиц, не имеющих достаточного опыта работы вследствие непродолжительного срока работы (молодых рабочих и молодых специалистов), а также несовершеннолетних. Согласно п. 21 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 6 ноября 1992 г. № 9 "О практике рассмотрения судами трудовых споров" нельзя увольнять только по мотивам отсутствия специального образования (диплома), если в соответствии с действующим законодательством наличие не является обязанность ' Обязательным условием выполнения работы, обусловленной трудовым договором. В случаях, когда согласно законодательству выполнения определенной работы допускается после предоставления в установленном порядке специального права (водители автомобильного, электротранспорта и т.д.), лишение этого права может быть основанием для увольнения работника по мотивам несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе.

Освобождение по состоянию здоровья возможно: а) в интересах охраны здоровья работника, если продолжение работы угрожает его здоровью и жизни, даже если работник и выполняет возложенные на него трудовые обязанности б) если по состоянию здоровья работник не может надлежащим образом выполнять свои трудовые обязанности и требует предоставления более легкой работы согласно медицинскому заключению в) в интересах охраны здоровья населения (например, если работник сферы обслуживания после очередного медицинского осмотра признан бациллоносителем). В этом случае должно иметь место стойкое снижение работоспособности. Несоответствие работника по состоянию здоровья должна подтверждаться медицинским заключением. Наличие у работника хронического заболевания или инвалидности само по себе не может быть основанием для освобождения его вследствие несоответствия, если это не влияет на качество его работы и не опасно для него и окружающих.

Работник, который отказался от перевода на более легкую работу, которой он в соответствии с медицинским заключением нуждался по состоянию здоровья, нельзя уволить за систематическое невыполнение им без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка или прогул без уважительных причин. Работодатель может в связи с этим расторгнуть трудовой договор с работником по выявленным несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению работы, если имеются предусмотренные законодательством условия.

П.2. ст. 40 КЗоТ

 Освобождение в случае отмены допуска к государственной тайне, если исполнение возложенных на работника обязанностей требует доступа к государственной тайне

Общественные отношения, связанные с отнесением информации к государственной тайне, засекречиванием, рассекречиванием ее материальных носителей и охраной государственной тайны в целях защиты национальной безопасности Украины урегулирован Законом Украины от 21 января 1994 № 3855-ХII "О государственной тайне".Государственная тайна является видом секретной информации, охватывающий сведения в сфере обороны, экономики, науки и техники, внешних отношений, государственной безопасности и охраны правопорядка, разглашение которых может нанести ущерб национальной безопасности Украины и которые признаны в установленном порядке государственной тайной и подлежат охране государством. Запрещается относить к государственной тайне любые сведения, если этим будут сужаться содержание и объем конституционных прав и свобод человека и гражданина, будет наноситься вред здоровью и безопасности населения. Не относится к государственной тайне:

1) информация о:

а) состояние окружающей среды, качестве пищевых продуктов и предметов быта;

б) аварии, катастрофы, опасные природные явления и другие чрезвычайные события, которые произошли или могут произойти и угрожают безопасности граждан;

в) состояние здоровья населения, его жизненном уровне, включая питание, одежду, жилье, медицинское обслуживание и социальное обеспечение, а также социально-демографических показателях, состоянии правопорядка, образования и культуры населения;

г) факты нарушений прав и свобод человека и гражданина;

г) незаконные действия органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц;

2) другая информация, которая в соответствии с законами и международными договорами, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины, не может быть засекречена.

В зависимости от степени секретности информации устанавливаются следующие формы допуска к государственной тайне: форма 1 - для работы с секретной информацией, которая имеет степени секретности "особой важности", "совершенно секретно" и "секретно", форма 2 - для работы с секретной информацией, имеет степени секретности "совершенно секретно" и "секретно", форма 3 - для работы с секретной информацией, имеющей степень секретности "секретно", а также такие сроки действия допусков: для формы 1 - 5 лет, для формы 2 - 10 лет; для формы 3 - 15 лет. Отмена ранее предоставленного допуска к государственной тайне может быть в случае: а) возникновения или выявления обстоятельств, предусмотренных в ст. 23 Закона Украины "О государственной тайне" (наличия у гражданина судимости за тяжкие преступления, не погашенной или не снятой в установленном порядке; наличии у гражданина психических заболеваний, которые могут нанести ущерб охране государственной тайны; сообщение гражданином при оформлении допуска недостоверных сведений о себе ; постоянного жительства гражданина за границей или оформления им документов на выезд для постоянного проживания за границей; невыполнения гражданином обязанностей по сохранению государственной тайны, которая ему доверена или доверялась ранее и др..) б) после прекращения гражданином деятельности, в связи с которой ему был предоставлен допуск в) утраты гражданства Украины г) признания его недееспособным. Решение о переоформлении либо отмене допуска принимается должностными лицами, уполномоченными принимать решения о его предоставлении.Гражданин, которому отменен допуск к государственной тайне, если исполнение трудовых или служебных обязанностей требует доступа к государственной тайне, а перемещение на другое рабочее место либо другую должность невозможно, может быть в предусмотренном законодательством порядке переведен на другую работу или службу, не связанных " связанную с государственной тайной, либо уволен.