6 Билет. Роль обычаев и обыкновений в регулировании частноправовых отношений

Одним из источников гражданского и торгового права во всех странах является обычай. Отсутствует единое для всех стран определение обычая как правовой нормы. В качестве основных признаков, которыми, как правило, характеризуется обычай, указываются следующие: продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку.

В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права, такими как закон. Во всех изучаемых странах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно.

В Фр и Гер не исключается противоречие обычаев и закона.

Во Франции обычай может изменять \ ограничивать закон.

В Германии обычай имеет ту же юр силу, что и закон!

Применение норм обычного права в Англии и США имеет свои особенности: нормы обычного права в результате применения их судами превращаются в нормы прецедентного права и становятся составной частью общего права.

Помимо обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в доктрине и практике выделяются еще так называемые обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании отношений сторон по торговой сделке. Обыкновения – это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Однако, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.

Пр.: сборники, подготовленные Международной Торговой Палатой в Париже, «Инкотермс»

2 вопрос

55. Виды договоров в англо-американской системе права. "Договор за печатью".

Англия: не кодифицировано, не систематизировано.

Договор – обещание или ряд обещаний, снабженных исковой защитой, то есть обещаний за нарушение которых законом установлена санкция. Лицо, которому что – то обещано при неисполнении обяз – ва становится кредитором и имеет право на иск, данное обещание имеет правовой характер

Договор в пользу третьего лица не имеет правового основания в силу старой доктрины правовой связи, в США – признается.

В Англии и США существует совершенно отличная от континентальной системы права классификация договоров. Договоры классифицируются как:

1. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому праву, часто называют договором «за печатью» (contracts by deed). В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа «за печатью» оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения.

Простые договоры (неформальные) – это договоры, не оформленные в виде договора «за печатью», договоры на честном слове (parol contracts) для принудитеьного выполнения требуется предоставление встречного удовлетворения

2. Договоры по решению суда (contracts of record) – это договоры, признаваемые таковыми судебной практикой, хотя доктрина не считает договорами обязательства, возникающие в результате вступления в законную силу решения суда по делу, в котором обязанная сторона признает в суде свою обязанность. В ряде случаев для придания юридической силы публичного акта частному соглашению или обещанию применяется форма договора по решению суда.

3. Договоры исполненные (executed contracts) – это договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной; договоры, подлежащие исполнению (executory contracts),– стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.

США: тоже простые и за печатью, исполненные и подлежащие исполнению

Бланкетные договоры – договоры, имеющие своим предметом некоторое кол – во или группу товаров, услуг, продуктов на определенный период времени.

Связанные договоры – что дано одной стороной рассматривается как эквивалент действий другой стороны, независимые договоры – встречное удовлетворение не связано.

Определенно – исполняемые договоры должны быть исполнены в опред порядке

Рискованно опасные договоры – исполнению в опред части зависит от неизвестного события

Условные договоры – существование и исполнение зависит от события