2. Общая характеристика источников гражданского и торгового права, их виды и соотношение.

КС:

• Пандектная система

- деление на общую и особенную части, выделение подотраслей (вещное, обязательственное, наследственное право)

- СУБЬЕКТИВНЫЙ КРИТЕРИЙ деятельности – коммерческая деятельность совершается коммерсантом – лицо, прошедшее регистрацию

• Институционная:

- Выделение институтов (вещи, лица, иски)

- объективный критерий – характер деятельности

Общее право:

- нет принципиального деления права на гражданское и торговое. Понятию коммерческого права больше соответствует термин ≪Business Law≫. Отношения, которые в континентальной системе права являются предметом коммерческого права, в странах системы общего права регулируются нормами таких разделов частного права, как корпоративное право, договорное право, право собственности.

ОбИсточники: 1.законы = нормативные акты законодательного органа власти

А) Конституция = основной закон, устанавливает основы гос. – правового устройства,устанавливает главные принципы ГП.

Б) Кодекс = закон, регулирующий весь спектр основных гражданских отношений.+ торговые кодексы → дуализм частного права

В)специальные законы = регулируют некоторую часть гр.правоотношений, объединенных одним объектом (Закон о компаниях 2006 г (Англ)., Закон о патентах 1970 г.(США))

• Фр : КИС

• Германия: Акционерным законом 1965 г.; Законом об ООО 1892 г.; Законом о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г.

2.административные акты нормативного характера = принимаются органами исполнительной власти: правительством, министерствами, муниципалитетами

3.судебная практика

В англосаксонском праве – есть верховенство закона над др. источниками права, но суд. практика в регулировании гр. правоотношений играет бОльшую роль по сравнению с источниками писаного права

+принцип суд. прецедента = решение вынесенное по какому-либо делу обязательно для всех судов равной и высшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел

4.обычай

В континентальном праве – I место = закон (гр. право кодифицировано)

II место = административные акты

!Судебная практика не считается источником права

Особая роль делегированного зак-ва (НА, издаваемые правительством в силу предоставленных ему особых полномочий) – Фр.Конституция 1958г. приравняла его по силе к закону

→ранее были диспозитивные нормы, сейчас они вытесняются императивными

3)более важная роль суд. практики (вследствие скачкообразности экономики)

Суды фактически начинают заниматься нормотворчеством

Пр.:

• Решения Кассационного суда Франции в определенной степени начинают играть роль, близкую английскому судебному прецеденту

• ГГУ – прямо не предоставляет, но оперирует абстрактными понятиями

4)обычай = норма, дополняющая закон в случаях когда предписание закона отсутствует или недостаточно полно.

Франция, Германия – не исключается применение обычая, противоречащего нормам закона

• Франция - приложение к Закону о торговых обычаях 1866 г. - таблица, содержащая перечень правил, сложившихся в качестве обычаев при совершении сделок торговой продажи товаров (порядка упаковки товаров и др.). Закон предписывает применять такие правила ко всем сделкам по торговой продаже, исключая случаи, когда договором предусмотрено иное

• В Англии торговый обычай - правило поведения, настолько широко известное в определенной сфере торгового оборота, что его надлежит считать частью заключенного договора, если это не исключено сторонами в прямо выраженной или подразумеваемой форме2.

• В США

  • Торговое обыкновение – практика деловых отношений, соблюдение которой в том или ином месте, профессии или сфере деятельности настолько постоянно, что оправдывает ожидание такого соблюдения также и в связи с конкретной сделкой

  • Заведенный порядок – единообразие поведения сторон в предшествующих сделках между ними, которое позволяет рассматривать его как основу выяснения их намерений в конкретной сделке

- применяются только при условии того, что они известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.

Пр.: сборники, подготовленные Международной Торговой Палатой в Париже, «Инкотермс»

5)формуляры = типовые стандартные условия договоров, которые заранее вырабатываются как отдельными предпринимателями, так и нац. И межд. Организациями предпринимателей конкретной сферы деятельности

-официально не являются источниками права, но фактически имеют > значение, чем диспозитивные нормы

Пр.: формуляры Международной Торговой Палаты: о комм.представительстве, о комм. Концессии и т.д