Вопрос № 4. Установление содержания и основы толкования норм иностранного права

1. Установление содержания иностранного права применяется в деятельности различных субъектов публично-правовых и частноправовых отношений и, например, в России, опирается на нижеследующие основы:

• общее положение об установлении содержания иностранного права в РФ содержится в ст. 1191 ГК: «При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве»;

• в ГПК РФ установлено, что суд в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации при разрешении дел применяет нормы иностранного права (п. 5 ст. 11);

• более развернутая формулировка применяется в АПК РФ: согласно п. 5 ст. 13 АПК арбитражный суд в соответствии с международным договором РФ, федеральным законом, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностранного права;

• если суд применяет иностранное право, то он должен применять не только иностранные законы, но и учитывать обычаи, судебную практику (п. 1 ст. 1191 ГК РФ).

Таким образом, согласно действующему в России законодательству, суды применяют иностранное право в случаях, предусмотренных законом и международным договором, то есть, суд обязан устанавливать содержание иностранного права.

Практика применения иностранного права в государственных судах (в отличие от международных третейских судов) крайне незначительна, а к тому же она не имеет официальной публикации.

Следует учитывать несовпадающие подходы к значению судебной практики, в частности, в государствах континентальной Европы и в государствах, где действует англо-­американская система «общего права». Для права ряда стран англо-американской системы характерно, что применение судом иностранного права не рассматривается как обязанность суда.

2. На практике выделяются следующие способы установления содержания иностранного права:

• обращение за содействием и разъяснениями к Министерству юстиции РФ и иным компетентным органам или организациям (например, в Торгово-промышленную палату РФ, научно-исследовательские организации);

• обращение к органам или организациям иностранных государств;

• привлечение в качестве экспертов соответствующих специалистов;

• обращение к сторонам в деле с предложением представить документы, подтверждающие содержание норм иностранного права;

• использование органами юстиции новых технических возможностей в области информации (Россия стала участницей Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства 1968 г.).

3. До принятия части третьей ГК, в нашей стране отсутствовало законодательное регулирование сложных проблем квалификации в области международного частного права. Этот пробел был восполнен ст. 1187 ГК:

1) при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом;

2) если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении, либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право;

3) содержание права собственности и иных вещных прав на имущество должно толковаться по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205).

При таком подходе, допускающем в определенных случаях осуществление квалификации на основе иностранного права, должны быть учтены существенные различия в правовых системах разных государств.

Контрольные вопросы

1. В чем проявляется своеобразие источников МЧП?

1. Какую роль играют в области МЧП международные договоры?

2. В каких странах были приняты специальные законы о МЧП?

3. Какое значение имеет в России разд. VI третьей части ГК РФ?

4. Какое значение в области МЧП имеет судебная и третейская практика?

5. Как формулируются обычаи, являющиеся источником норм МЧП?

7. Что понимается под унификацией норм МЧП?

8. Каково значе­ние унификации правовых норм в области МЧП?

9. Какие способы установления содержания иностранного права могут иметь наиболее эффективный характер?

10. Что понимается под квалификацией юридических понятий в МЧП международном частном праве?

Рекомендуемые правовые источники

Кодекс международного частного права — Кодекс Бустаманте 1928г.; Венская конвенция о праве международных договоров 1969г.; Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г.; Конституции Российской Федерации 1993г.; Семейный кодекс Российской Федерации 1995г.; Модельный гражданский кодекс 1996г. (СНГ); Кодекс торгового мо­реплавания Российской Федерации 1999г.; Часть третья, раздел VI Гражданского кодекса Российской Федерации 2001г.; Часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации 2008г.;