4 Вопрос. Залог, поручительство, и банковская гарантия в налоговом праве.

Статья 73, 74, 74.1 НК.

Залог, поручительство и банковская гарантия применяются в случае изменения сроков исполнения

Залог оформляется договором между залогодателем и налоговым органом – залогодержателем. Залогодателем может быть как налогоплательщик, так и третье лицо, которое не несёт ответственности по уплате налога, но поддерживает налогоплательщика, предоставляя имущество для залога.

Залогом может быть имущество, в отношении которого может быть установлен залог по гражданскому законодательству кроме имущества, являющемуся предметом залога по другому договору.

В случае неисполнения налоговой обязанности и неуплаты соответствующих пени, налоговый орган осуществляет их исполнение за счет стоимости заложенного имущества.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество регулируется статьей 349 ГК.

Суть поручительства: поручитель обязывается перед налоговым органом исполнить в полном объёме обязанность налогоплательщика по уплате налога, если последний не уплатит своевременно соответствующую сумму налога и пени.

Оформляется договором между налогов органом и поручителем, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

Договор поручительства должен быть совершён в письменной форме, отсутствие письменной формы влечёт его недействительность.

Существенное условие договора – перечень обязанностей налогоплательщика, ответственность за неисполнение которых принимает на себя поручитель.

При исполнении поручителем налоговой обязанности у него возникает право требовать у налогоплательщика не только уплаченных сумм, но и процентов по этим суммам, а также возмещения убытков, понесенных в связи с исполнением обязанности налогоплательщика.

В силу банковской гарантии банк (гарант) обязывается перед налоговыми органами исполнить в полном объеме обязанность налогоплательщика, если последний не уплатит в установленный срок причитающиеся суммы налога и соответствующих пени в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства уплатить денежную сумму по представленному налоговым органом в письменной форме или электронной форме по телекоммуникационным каналам связи требованию об уплате этой суммы.

Банки, чьи гарантии могут использоваться в целях налогообложения, должны иметь:

1. Выданную Центробанком лицензию на осуществление банковских операций и осуществление банковской деятельности в течение пяти лет

2. Собственные средства (капитал) в размере не менее 1 млрд. рублей

Требования к банковской гарантии:

1. Она должна быть безотзывной и непередаваемой

2. Её срок должен истекать не ранее чем через 6 месяцев с дня окончания срока, который установлен для налоговой обязанности, обеспечиваемой данной гарантией

3. Сумма, на которую, она выдана, должна обеспечивать исполнение гарантом как налоговой обязанности, так и уплату соответствующих пени

5 Вопрос. Приостановление операций по счетам в банке, а также переводов электронных денежных средств.

1. Применяется только в отношении организаций и индивидуальных предпринимателей, а также в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой и адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, налогоплательщиков или налоговых агентов

2. Применяется в случае: а) неисполнения налогоплательщиком требования об уплате налога; б) непредставление налоговой декларации в налоговый орган в течение 10 дней по истечении установленного срока ее предоставления

3. Приостановление операций по счету означает прекращение всех расходных операций по данному счету; Не распространяется на операции по осуществлению платежей, очередность которых предшествует исполнению налоговой обязанности, а также операций по списанию денежных средств в счет текущей уплаты налогов и сборов

4. Приостановление переводов электронных денежных средств означает прекращение банком всех операций, влекущих уменьшение остатка электронных денежных средств

5. Решение о приостановлении операций по счетам в банке (переводов электронных денежных средств) принимается руководителем налогового органа или его заместителем и направляется банку с одновременным уведомлением налогоплательщика

6. Решение о приостановлении операций по счетам в банке действует с момента получения банком указанного решения и вплоть до его отмены. Оно отменяется решением налогового органа в течение одного дня, следующего за днем получения налоговым органом документов, подтверждающих полное выполнение налогоплательщиком налоговой обязанности либо за днем предоставления налогоплательщиком налоговой декларации.

7. В случае неправомерного вынесения налоговым органом решения о приостановлении операций по счетам на сумму денежных средств в отношении которой действовало такое решение в пользу налогоплательщика начисляются проценты.

15. Арест имущества налогоплательщика.

Арест имущества – действие налогового или таможенного органа с санкции прокурора по ограничению права собственности налогоплательщика организации в отношении его имущества (статья 77 НК).

Арест имущества применяется при одновременном наличии двух условий:

1. Неисполнении налогоплательщиком (налоговым агентом) в установленный срок налоговой обязанности

2. Если у налогового или таможенного органа имеются достаточные основания полагать, что налогоплательщик предпримет меры, чтобы скрыться или скрыть свое имущество

Аресту подлежит только то имущество, которое необходимо для исполнения обязанности по уплате налога.

Арест имущества должен производится с обязательным участием понятых, не может производится в ночное время за исключением случаев, не терпящих отлагательств.

Арест имущества может быть полным или частичным.

При полном аресте организация не может распоряжаться своим имуществом, а владение и пользование осуществляются с разрешения и под контролем налогового или таможенного органа.

При частичном аресте все правомочия собственника осуществляются с разрешения и под контролем налогового или таможенного органа.

Решение о наложении ареста на имущество принимаются: а) при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика организации и его электронных денежных средств либо при отсутствии информации о таких счетах; б) обеспечение взыскание налогов, пеней и штрафов за счет имущества в соответствии со 47 НК.

Решение о наложении ареста принимается в форме постановления и арест производится в срок не позднее трех рабочих дней, следующих за днем получения санкции прокурора.

Решение об аресте отменяется должностным лицом, вынесшим постановление, вышестоящим органом или судом.

16. Зачет и возврат сумм, излишне уплаченных (взысканных) налогов, сборов, пени, штрафов.

Статьи 78, 79 НК.

Постановление ВАС от 29 июня 2004 г. № 2046/04.

Излишне уплаченная сумма налога может быть признана зачисление на счета соответствующего бюджета денежных средств в размере, превышающим подлежащую уплате сумму налога за определенные налоговые периоды.

Налоговый орган должен сообщить налогоплательщику о каждом ставшем ему известном факте излишней уплате налога и сумме излишне уплаченного налога.

При обнаружении фактов, свидетельствующих о возможной излишней уплате налога, по предложению налогового органа или налогоплательщика может быть проведена совместная сверка расчетов по налогам, сборам, пеням, штрафам.

Зачет может быть осуществлен в счет предстоящих платежей; в счет погашения недоимки по иным налогам; задолженности по пеням и штрафам.

Зачет излишне уплаченных федеральных, региональных и местных налогов производится по соответствующим видам налогов и сборов.

Зачет в случаях предстоящих платежей производится на основании заявления налогоплательщика по решению налогового органа, в иных случаях зачет производится самостоятельно.

Сумма излишне уплаченного налога может быть возвращена налогоплательщику по его заявлению в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления, но возврат может быть осуществлен только после зачета в счет погашения недоимки либо задолженности по пеням и штрафам.

При нарушении одномесячного срока налоговым органом на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику за каждый календарный день нарушения срока возврата. Процентная ставка – ставка рефинансирования Центробанка, действовавшей в дни нарушения срока возврата.

Заявление о зачете или возврате может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы.

Сума излишне взысканных налога, сбор, пени, штрафа подлежит возврату в соответствии со статьей 79. Решение о возврате принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения соответствующего заявления письменного налогоплательщика.

Заявление о возврате может быть подано в административном порядке, т.е в налоговый орган в течение 1 месяца, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания либо со дня вступления в силу решения суда;

в судебном порядке в течение трех лет, считая со дня, когда он узнал или должен был узнать о факте излишнего взыскания. Сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными процентами, которые начисляются со дня следующего за днем взыскания по день фактического возврата.

Процентная ставка – ставка рефинансирования Центробанка, действовавшая в дни нарушения срока возврата.

ДОПОЛНИТЬ НАЛОГОВОЕ ОТ 30.10.2013

Выездные налоговые проверки (ВНП)

Налоговые органы не вправе производить в отношении одного налогоплательщика:

1. 2 и более ВНП по одним и тем же налогам за один и тот же период;

2. Более 2-х ВНП в течение 1-го календарного года, за исключением, если ВНП осуществляется в связи с реорганизацией или ликвидацией организации налогоплательщика – независимо от времени проведения предыдущей налоговой проверки;

3. Кроме того, при учёте ВНП налогоплательщика не учитываются проверки филиалов и представительств.

Количество проверок, проводимых в течение календарного года, может быть увеличено путём принятия руководителем федеральной налоговой службы решения о необходимости проведения ВНП налогоплательщика сверх установленных ограничений.

По видам ВНП делятся на:

1) комплексные и тематические. При комплексной проверяется правильность исчисления и уплаты всех налогов за указанный в решении о проведении проверки период. При тематической – по какому-то одному или нескольким налогам.

2) Плановые и внеплановые.

3) Первичные и повторные. Повторные ВНП – проверка, проводимая независимо от времени проведения предыдущей проверки по тем же налогам и за тот же период. Повторные проверки проводятся только в случаях, прямо установленных в НК: а) вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью нижестоящего налогового органа, проводившего проверку (постановление КС от 17 марта 2009 №5-П); б) налоговым органом, ранее проводившим проверку, на основании решения его руководителя (либо заместителя) в случае представления налогоплательщиком уточненной налоговой декларации, в которой указана сумма налога в размере меньшем, заявленного ранее.

По результатам ВНП составляется справка о проведении проверки, которая фиксирует дату ее завершения. В течение двух месяцев со дня составления справки уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен акт ВНП (ст. 100 НК).

Акт подписывается проверяющими лицами и лицами, в отношении которых проводилась проверка, и в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки проверяемого лицо вправе представить в налоговый орган письменное выражение по указанному акту.

Для отдельных категорий налогоплательщиков законодательством установлены определенные особенности проведения ВНП.

1. Участники ВНП: свидетели, понятые, эксперт, переводчик, специалист – самостоятельно.

2. Иные формы налогового контроля.

Ряд контрольных мероприятий может проводиться только в рамках проверок, некоторые – независимо от них, кроме того, установлены мероприятия, которые могут проводиться дополнительно к проведенным проверкам.

Если при рассмотрении материалов проверки руководитель налогового органа установит необходимость получения дополнительных доказательств для подтверждения факт совершения нарушения налогового законодательства, либо отсутствия такового, он вправе вынести решение о проведении дополнительных мероприятий.

К ним относится: истребование документов у налогоплательщиков и иных лиц (ст. 93, 93.1 НК), допрос свидетеля и проведение экспертизы.

При производстве отдельных мероприятий необходимо составление протокола, в котором производится фиксация проводимых налоговыми органами действий. Протокол является строго формальным документом, требования к составлению которого установлены ст. 99 НК.

Доступ на территорию или в помещение налогоплательщика должностных лиц налоговых органов осуществляется при предъявлении этих лиц служебных удостоверений и решения руководителя налогового органа о проведении проверки.

В случае же, если все должностные лица внесены в решение, а налогоплательщик препятствует доступу на свою территорию, то составляется акт, на основании которого налоговый орган затем имеет право определить сумму недоимок на основании рыночных цен по стране, а не по фактическим расчётам.

Осмотр территорий и помещений налогоплательщиков, предметов и документов (ст. 92 НК) может производиться только в рамках ВНП, а осмотр предметов и документов может производится и в других формах налогового контроля при соблюдении одного из условий:

1) документы и предметы были получены должностным лицом налогового органа в результате ранее произведенных действий по осуществлению налогового контроля;

2) при согласии на осмотр владельца этих предметов.

Налоговым органам предоставлено право осматривать независимо от места их нахождения производственные, складские, торговые и иные помещения и территории, которые: а) используются налогоплательщиком для извлечения дохода; б) связаны с содержанием объектов налогообложения.

Осмотр производится только в присутствии понятых, о его производстве составляется протокол.

В случае незаконного отказа в допуске должностных лиц налогового органа к осмотру лицо подлежит ответственности по ст. 19.7.6 КоАП.

Истребование документов у проверяемого лица (ст. 93 НК) проводится в ходе проверок, так и в качестве дополнительного мероприятия посредством вручения проверяемому лицу либо его представителю, требования о предоставлении документа.

Проверяемое лицо обязано предоставить документы в виде заверенных копий в течение 10 дней со дня получения требований.

Отказ налогоплательщика от предоставления запрашиваемых документов или непредставление их в срок является налоговым правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ст. 9 НК.

Истребование документов, информации о налогоплательщике у третьих лиц (ст. 93.1) у контрагента или у иных лиц, располагающих данными документами либо информацией, касающейся деятельности налогоплательщика, может проводиться в следующих случаях:

1) в ходе налоговой проверки и проведении дополнительных мероприятий, в отношении документов, которые имеют отношение к проводимой проверки;

2) вне рамок проведения налоговых проверок, если возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки.

Непредставление либо представление документов с заведомо недостоверными сведениями влечет ответственность, предусмотренную ч. 2 ст. 126.

Выемка (изъятие предметов и документов) (ст. 94 НК) производится только в рамках ВНП в случае, если проверяемое лицо не представило документы в соответствии со ст. 93 НК.

Правила проведения выемки:

Основание проведения – мотивированное постановление должностного лица налогового орган, осуществляющего ВНП, которое утверждено руководителем соответствующего налогового органа

1. Присутствие понятых и лиц, у которых производится выемка предметов, а при необходимости приглашается специалист

2. Не производится в ночное время

3. В случае если не достаточно копий документов, и имеются достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, должностное лицо налогового органа вправе изъять подлинные документы.

О производстве, выемке, изъятии документов составляется протокол, в котором перечисляются и описываются изъятые предметы и документы.

Инвентаризация имущества налогоплательщика.

Положение о порядке проведения инвентаризации имущества налогоплательщика при налоговой проверке, утвержденное приказом Минфина №20-Н и Министерства по налогам и сборам №ГБ-3-04/39 от 10 марта 1999 года.

Инвентаризация имущества производится по месту нахождения имущества налогоплательщика исключительно в рамках ВНП.

Цели:

1) выявление фактического наличия имущества и неучтенных объектов, подлежащих налогообложению.

2) сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета.

3) проверка полноты отражения в учете обязательств.

Решение о проведении инвентаризации, порядке и сроках ее проведения, составе инвентаризационной комиссии принимает руководитель налогового органа по месту нахождения имущества налогоплательщика.

Правила проведения:

1. Налоговые органы вправе проводить фактическую проверку нахождения имущества только при участии должностных лиц, материально ответственных лиц и работников бухгалтерии

2. Фактическое наличие имущества определяется путем обязательного имущества, взвешивания, обмера

3. Налогоплательщик должен создать условия для полой и точной проверки имущества – обеспечить рабочей силой, исправным весовым оборудованием и т.д.

4. Инвентаризационная комиссия должна полно и точно вносить в описи данные о фактических остатках имущества, правильно и своевременно оформлять результаты инвентаризации

5. Если инвентаризация проводится в течение нескольких дней, то помещение, где хранятся материальные ценности, при уходе должны быть опечатаны

6. По результатам инвентаризации составляется ведомость, подписываемая председателем инвентаризационной комиссии

7. Результаты инвентаризации отражаются в акте проверки и учитываются при вынесении решения по результатам налоговой проверки

Экспертиза назначается для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные познания науки, искусства, техники, ремесла.

Назначается постановлением должностного лица, осуществляющего ВНП.

В постановлении должны быть указаны основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта и наименование организации, в которой должна быть проведена экспертиза, вопросы, поставленные перед экспертом и материалы, передаваемые в распоряжение эксперта.

Эксперт обязан дать от своего имени письменное заключение с изложением содержания проведенных исследований, выводов и обоснованных ответов на поставленные вопросы.

НК предусматривает назначение:

а) дополнительной экспертизы в случае недостаточной ясности или полноты заключения, которое поручается тому же или другому эксперту;

б) повторной экспертизы в случае необоснованности заключения эксперта или сомнения в его правильности, которая поручается другому эксперту.

Допрос свидетеля (ст. 90 НК).

Свидетелем может быть любое ФЛ, которому известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

Правила проведения допроса:

1. Вызов свидетеля осуществляется путем направления повестки

2. Производится по месту нахождения налогового органа, а в исключительных случаях может проводиться по месту фактического пребывания допрашиваемого лица

3. Перед дачей показаний лицо предупреждается об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, о чем делается пометка в протоколе

4. Ход и результаты допроса отражаются в протоколе допроса свидетеля

Ст. 105.17 предусмотрены специальные нормы относительно проверок исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами.

Порядок осуществления данных проверок аналогичен порядку проведения ВНП, однако пока оно претерпевает изменения.

ТЕМА НАЛОГОВЫЕ ПРАВОНАРУШЕНИЯ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ИХ СОВЕРШЕНИЯ.

1 вопрос. Ответственность за нарушения законодательства о налогах и сборах - система мер государственного принуждения, применяемая специализированными государственными органами к нарушителям норм налогового законодательства, связанного с восстановлением нарушенного права государства и дополнительным обременением правонарушителя.

Основанием для привлечения лица к ответственности за нарушение налогового законодательства является установление факта совершения данного правонарушения решением налогового органа, вступившим в законную силу.

Среди нарушений законодательства о налогах и сборах выделяют:

1) налоговое правонарушение (глава 16, глава 18 НК)

2) административные проступки (статьи 15.3-15.6, 15.8-15.9, 15.11, 15.13 КоАП)

3) налоговые преступления (статьи 198, 199, 199 прим 1, 199 прим 2)

Критерии разграничения нарушений законодательства о налогах и сборах:

1) налоговое преступление в отличие от налогового правонарушения и административного проступка характеризуется повышенной степенью общественной опасности, в конструкции состава преступления это закреплено путем указания на совершения деяния в крупном или особо крупном размере

2) субъекты налоговых правонарушений – организации и физические лица, субъекты административных проступков в налоговой сфере – только должностные лица (специальные субъекты), субъектами преступления могут выступать только физические лица

3) мера ответственности за совершение налоговых и административных правонарушений – штраф, наказание за совершение налоговых преступлений – штраф, арест, лишение свободы, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (данный вид наказания может служить как основным, так и дополнительным видом наказания)

4) различен подход к определению вины в совершении налогового правонарушения, административного проступка и налогового преступления

В зависимости от видов нарушения налогового законодательства, являющихся основанием для привлечения лица к налоговой ответственности, выделяют следующие виды ответственности:

1) налоговую

2) административную

3) уголовную

Если в течение двух месяцев со дня истечения срока исполнения требования об уплате налогов, пеней и штрафа, направленного налогоплательщику на основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения он не уплатил в полном объеме указанную в требовании сумму, а размер недоимки (неуплаченной суммы налога) позволяет предполагать факт совершения нарушения налогового законодательства, содержащего признаки преступления, налоговые органы в этом случае обязаны направить материалы в следственные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (п. 3 ст. 32).

Налоговый орган не позднее дня, следующего за днем отправки, обязан вынести решение о приостановлении исполнения принятых в отношении этого физического лица решения о привлечении к налоговой ответственности и решения о взыскании соответствующего налога.

Еще одним случаем возобновления является оправдательный приговор.

Если же физическое лицо будет признано виновным и будет нести уголовную ответственность, оно не будет нести налоговую ответственность.