Г. Исследование письменных и вещественных доказательств в суде

Вещественными доказательствами по гражданским делам являются предметы, которые могут служить средством установления обстоятельств, имевших значение для дела (ст.68 ГПК), а по уголовным делам - предметы, которые служили орудиями преступления, или сохранили на себе следы преступления, или были объектами преступных действий, а также деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, и все другие предметы, которые могут служить средствами к обнаружению преступления, установлению фактических обстоятельств дела, выявлению виновных либо к опровержению обвинения или смягчения ответственности (ст.83 УПК).

Действующее в России гражданское процессуальное и уголовно-процессуальное законодательство устанавливают особый правовой режим данного вида доказательств, определяя порядок их храпения (ст.71 ГПК, ст.ст. - 84,85 УПК), истребования и предоставления (ст.ст.69,70 ГПК, ст.84 УПК), приобщения к материалам дела (ст.84 УПК), осмотра (ст.72 ГПК, ст.84 УПК) и меры, принимаемые в отношении вещественных доказательств при разрешении уголовных и гражданских дел (ст.73 ГПК, ст.86 УПК). В ходе судебного следствия вещественные доказательства, находя­щиеся в суде и представленные на судебном заседании, осматриваются судом и предъявляются участвующим в деле лицам (ст.178 ГПК, ст.291 УПК). Процессуальное законодательство допускает и осмотр вещественных доказательств по месту их нахождения (ст. 179 ГПК, ст.291 УПК).

Лица, которым предъявлены вещественные доказательства, могут обра­щать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с осмотром (ст.178 ГПК, ст.291 УПК). При этом в гражданском судопроизводстве необходимо учитывать, что вещественные доказательства по гражданским делам часто являются предметом спора между сторонами.

По результатам осмотра могут быть заявлены и различные ходатайства, так или иначе сопряженные с исследованием вещественных доказательств - о вызове и допросе дополнительных свидетелей, назначении и проведе­нии экспертиз и др.

В уголовном судопроизводстве очень часто непосредственно перед осмотром вещественных доказательств или сразу же после него судом оглашаются и процессуальные документы, связанные с вещественными доказательствами - протоколы осмотра вещественных доказательств, постановление об их приобщении к материалам дела, протоколы предъяв­ления этих, предметов для опознания, акты экспертиз вещественных доказательств и т.д. Отсутствие в уголовном деле постановления о приоб­щении вещественных доказательств к его материалам и протоколов осмотра этих предметов лишает вещественные доказательства статуса доказательств по делу, т.к. они получены с нарушением закона.

Защитник по уголовному делу должен обратить внимание, прежде всего, на те процессуальные документы, из которых следует, откуда вещественные доказательства появились в деле, кем, как и при каких обстоятельствах они были изъяты, а также в каких условиях хранились или поступили на экспертизу. Так, в протоколах осмотра места происшествия или обыска должно быть указано, где обнаружен тот или иной предмет, впоследствии ставший вещественным доказательством по делу, в каком он находился состоянии, каким образом был опечатан или во что упакован и др. Обнаруженные адвокатом противоречия в сведениях, касающихся упаковки и опечатывания вещественных доказательств при их изъятии и при поступлении на экспертное исследование, могут послужить основани­ем для проведения повторной экспертизы вещественного доказательства. Защитнику следует поинтересоваться и сведениями, касающимися условий хранения вещественных доказательств, т.к. эти условия могут быть и таковы, что именно они привели к дополнительным повреждениям, утрате свойств, видоизменению вещественных доказательств. Сведения о ненад­лежащем хранении вещественных доказательств могут быть использованы и для опровержения выводов экспертов. Особенно это касается экспертиз, устанавливающих следы микрочастиц или наложений: эксперт пришел к выводу, что на одежде потерпевшего имеются волокна, родовая принадлеж­ность которых совпадает с волокнами одежды обвиняемого, а из процессуальных документов или иных полученных сведений усматривается, что изъятая у обвиняемого и потерпевшего одежда отдельно не упаковывалась и хранилась в одном месте (сейфе следователя, специальной ячейке и др.).

Помимо вещественных доказательств, суд при рассмотрении граждан­ских дел исследует письменные доказательства - акты, документы, письма делового или личного характера, содержащие сведения об обстоятельст­вах, имеющих значение для дела (ст.63 ГПК), а при рассмотрении уголовных дел - протоколы следственных и судебных действий (протоко­лы, удостоверяющие факты и обстоятельства, установленные при осмотре, освидетельствовании, выемке, обыске, задержании, предъявлении для опознания, следственном эксперименте - ст.87 УПК) и иные документы (ст.88 УПК) - справки, рапорты, акты ведомственного расследования, ревизий, документальных и аудиторских проверок и др. Письменные доказательства по гражданским делам и документы по уголовным делам оглашаются судом в ходе судебного следствия (ст. 175 ГПК, ст. 292 УПК). Документы, приобщенные к делу в качестве вещественных доказательств, исследуются по правилам, установленным для вещественных доказа­тельств.

При исследовании документов адвокату следует особое внимание уделить реквизитам документа (бланк, регистрационный номер, дата, наличие подписи соответствующего лица, печать и др.). В документе не должно быть подчисток и вставок, а все исправления и зачеркнутые слова должны быть оговорены и заверены подписью. В противном случае может быть сделано заявление о подложности документа и просьба об исключе­нии его из числа доказательств по делу (ст.177 ГПК). Для проверки такого заявления суд может назначить экспертизу или истребовать иные доказа­тельства.

При рассмотрении уголовного дела в суде оглашаются и протоколы следственных действий, которые уголовно-процессуальный закон призна­ет доказательствами по делу (ст.87 УПК). Еще при ознакомлении с материалам уголовного дела адвокат обязан изучить эти протоколы, уделяя внимание главным образом их допустимости как доказательств по делу. Все перечисленные протоколы должны отвечать и общим требова­ниям уголовно-процессуального закона, и требованиям, которые предъяв­ляются к протоколам следственных действий (ст. 141 УПК), а именно:

- протокол составляется следователем, который принял дело к своему производству или входит в состав так называемой следственной бригады (ст.129 УПК). Протокол может быть составлен и прокурором, который лично производил это следственное действие или расследовал дело в полном объеме (п.5 ст.211 УПК). Органы дознания могут производить следственные действия только по поручению следователя (ст.119 УПК). Поэтому протоколы следственных действий, проведенных органом дозна­ния без такого поручения, а равно протоколы проведенных органом дознания до передачи дела следователю следственных действий, которые не отнесены законом к числу неотложных (из указанных в ст.87 УПК это предъявление для опознания и следственный эксперимент), не имеют доказательственного значения;

- выносилось ли следователем постановление о производстве того или иного следственного действия и санкционировано ли оно прокурором в тех случаях, когда это требуется по закону;

- не производилось ли следственное действие до возбуждения дела, после приостановления производства по делу без его возобновления (ст. 198 УПК) либо после направления дела прокурору для утверждения обвинительного заключения или в суд;

- участвовали ли при производстве следственного действия понятые. При производстве всех перечисленных в ст.87 УПК следственных дейст­вий, кроме задержания, их участие обязательно. Отсутствие понятых, участие в следственном действии только одного понятого лишает протокол доказательственном силы. Впрочем, столь грубые нарушения уголовно-процессуального закона достаточно редки. Гораздо чаще встречается иное нарушение, когда понятым не предъявлялись изъятые предметы или их внимание не было обращено на те факты, которые они должны удостове­рить. Такое иногда происходит при производстве следственных действий на больших площадях или с большим количеством объектов (осмотр места взрыва, авиационной катастрофы, обыск на местности или обширном участке и др.), а также при необходимости зафиксировать результаты следственного действия одновременно в разных местах (некоторые виды следственных экспериментов). Таких понятых можно вызвать в суд и допросить в качестве свидетелей, а по результатам допроса - заявить ходатайство об исключении соответствующего протокола из числа дока­зательств по делу, т.к. понятые при проведении этого следственного действия фактически не участвовали. Не стоит забывать и о том, что при производстве следственного действия понятой может участвовать только в этом качестве. Использование понятых в качестве лиц, которые совместно с опознаваемым предъявляются для опознания или для воспроизведения отдельных действий при следственном эксперименте, недопустимо;

- имеет ли протокол формальные реквизиты и соблюдены ли требова­ния к его содержанию. В протоколе указываются: место и дата производ­ства следственного действия, время его начала и окончания, должность и фамилия лица, составляющего протокол, фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, содержание следственного действия и обнаруженные при его производстве существенных для дела обстоятельств, применение технических средств и его результаты. Про­токол подписывается следователем, переводчиком, специалистом, поняты­ми и другими лицами, если они участвуют в производстве следственного действия.

Неполнота протокола или отсутствие необходимых реквизитов иногда порождает необходимость вызова в судебное заседание и допроса в качестве свидетеля следователя, производившего соответствующее след­ственное действие.

Кроме общих требований к составлению протоколов, адвокат обязан учитывать и специфические процессуальные правила проведения отдель­ных следственных действий (следственного эксперимента, предъявления для опознания) и составления их протоколов.

Помимо протоколов следственных действий, в уголовных делах встре­чаются и протоколы таких действий, которые действующим УПК не предусмотрены - протоколы выхода обвиняемого на месте происшествия, протоколы добровольной выдачи тех или иных предметов и др. Отношение к ним судов не однозначное: некоторые суды отвергают их: как доказатель­ства по делу, другие считают протоколы иными документами (ст. 88 УПК). Разумеется, адвокат может использовать разные подходы к доказатель­ственному значению таких протоколов в интересах защиты и в зависимос­ти от содержания сведений, в них находящихся, либо просить об исклю­чении из числа доказательств, либо, наоборот, ссылаться на них как на доказательство по делу.

По определенным категориям уголовных дел защите приходится иссле­довать акты ведомственного (служебного) расследования железнодорожных крушений, авиационных катастроф, аварий морских и речных судов, случаев производственных травм и нарушений правил техники безопаснос­ти. При оценке этих актов нужно иметь в виду несколько связанных с ними обстоятельств. Во-первых, они не могут заменить собой соответствующей экспертизы - технической, судоводительской, штурманско-навигационной и др. Во-вторых, расследование этих происшествий проводится в довольно специфических целях, главным образом - для установления причин происшествия и устранения их на будущее, но не для разрешения вопросов уголовного судопроизводства. В-третьих, лица, проводящие ведомственное или служебное расследование, иногда вольно или невольно действуют с учетом интересов своего ведомства, т.к. от результатов расследования зависят многочисленные последствия, в том числе и гражданско-правовые (возмещение ущерба, выплат компенсаций и страховок). Последнее обсто­ятельство обязательно надо учитывать и особенно в тех случаях, когда материалы ведомственного расследования послужили исходными данными для производства экспертизы.

После оглашения письменных доказательств по гражданскому делу лица, участвующие в деле, могут дать объяснение (ст. 175 ГПК). По уголовным делам после оглашения протокола или иного документа адвокат может с разрешения суда задать вопросы по поводу этих протоколов и документов уже допрошенным лицам или заявить соответствующее ходатайство.