ГП. Особая часть от Костиной Е.А.
.pdfвание охраняемых авторским правом произведений, как на территории Рос-
сии, так и в других странах, может осуществляться только с согласия автора или его правопреемников (кроме случаев, прямо указанных в законе).
Такое согласие дается в форме договора, который заключается между автором (правопреемником), с одной стороны, и организацией, предпола-
гающей использовать созданное им произведение, с другой стороны. При за-
ключении подобных договоров происходит отчуждение определенных ав-
торских правомочий (исключительного права на использование и распоря-
жение произведением, а также права на использование произведения по ли-
цензионному договору) от автора к другим лицам. Эти правомочия могут рассматриваться как товар особого рода и являются предметом заключаемых договоров.
В соответствии с положениями международных соглашений об автор-
ском праве, членом которых является Россия, к охраняемым на основе этих положений произведениям применяются нормы авторского права страны ис-
пользования произведения. Авторское право определяет, какие произведения и как долго охраняются, а также подробно регламентирует права авторов и других правообладателей произведения. Поэтому нормы авторского права являются определяющими в правовом смысле в отношении того, надо или не надо заключать договор на приобретение прав. При этом использование про-
изведений российских авторов за пределами России осуществляется на осно-
вании соответствующего зарубежного законодательства. Поскольку автор-
ское право подавляющего числа стран, участвующих в международной сис-
теме охраны авторских прав, отличается от авторско-правовых норм, уста-
новленных в нашей стране, различен и характер использования произведений в России и за ее пределами.
Однако, кроме норм авторского права, при заключении конкретных до-
говоров об отчуждении исключительного права и договоров на использова-
ние произведений (лицензионных договоров) большое значение имеют, как уже отмечалось, как общие нормы главы 69 ГК, так и общие нормы обяза-
351
тельственного (гражданского) права (раздел III ГК "Общая часть обязатель-
ственного права). Так, все отношения сторон, которые прямо не предусмот-
рены договором, регулируются нормами того обязательственного права, ко-
торое будет применяться к договору (то есть либо право России, либо страны проживания контрагента). Вопрос об этом стороны могут решить путем оп-
ределенной записи в договоре. Если такой записи нет, то могут применяться так называемые коллизионные нормы, то есть нормы, позволяющие опреде-
лить, право какой страны должно применяться в подобных случаях.
Термин "авторское право" не следует понимать буквально. По законо-
дательству большинства стран автор может уступить все или отдельные пра-
ва на созданное им произведение. Поэтому на практике применяется такое понятие, как правообладатель на произведение, которым может быть как юридическое, так и физическое лицо. При издании произведения определить правообладателя на произведение можно с помощью надписи, сделанной ря-
дом со знаком охраны авторского права c на титульном листе изделия.
Гражданин признается субъектом авторского права с момента создания произведения в какой-либо объективной форме. Это значит, что для призна-
ния авторского права за кем-либо не требуется соблюдения каких-либо фор-
мальностей (таких как депонирование экземпляра произведения, регистрация произведения в специальном органе, уплата сборов и т.д.).
В ст. 1300 вводится понятие "информация об авторском праве", под ко-
торой признается любая информация, которая идентифицирует произведе-
ние, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях ис-
пользования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая инфор-
мация. Указанная статья направлена на защиту информации об авторском праве. В этой же статье говорится о запретах ее удаления и изменения. Со-
гласно п. 2 ст. 1300 ГК в отношении произведений не допускается:
352
1) удаление или изменение без разрешения автора или иного правооб-
ладателя информации об авторском праве; 2) воспроизведение, распространение, импорт в целях распростране-
ния, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения произведений, в отношении которых без разрешения ав-
тора или иного правообладателя была удалена или изменена информация об авторском праве.
По существу она повторяет положения ст. 1271 ГК, посвященной знаку охраны авторского права, однако последнюю можно рассматривать как част-
ный случай ст. 1300 ГК, поскольку она охватывает более широкий спектр идентифицирующей информации. Причем такая информация может быть как широкодоступной форме, так и в закрытом, кодированном виде.
Термин "авторское право" в данном случае включает весь комплекс ин-
теллектуальных прав (исключительные права и личные неимущественные).
Сюда же относится информация о любом другом правообладателе на произ-
ведение, которому были отчуждены исключительные права. Цель указанной статьи - профилактика правонарушений в отношении произведений, охра-
няемых авторским правом.
15.5. Объекты и субъекты авторских и смежных прав
Бернская конвенция, как и иные международные договоры в области авторского права, не содержит определения термина "объекты авторского права", которое используется в национальном законодательстве. Однако этот термин по существу является синонимом термина "литературные и художе-
ственные произведения", который содержится и разъясняется в Бернской конвенции. В ст. 1259(1) ГК РФ прямо установлено, что "объектами автор-
ских прав являются произведения науки, литературы и искусства".
Законодательство об авторском праве большинства стран содержит пе-
речень объектов авторского права или произведений, который обычно соот-
ветствует ст. 2(1) Бернской конвенции, имеющей в официальном русском пе-
353
реводе такое содержание: "Термин "литературные и художественные произ-
ведения" охватывает все произведения в области литературы, науки и искус-
ства, каким бы способом и в какой форме они не были выражены, как то:
книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения,
проповеди и другие подобного рода произведения; драматические и музы-
кально-драматические произведения; хореографические произведения и пан-
томимы; музыкальные сочинения с текстом или без текста; кинематографи-
ческие произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным кинематографии; рисунки, произведения живописи,
архитектуры, скульптуры, графики и литографии; фотографические произве-
дения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом,
аналогичным фотографии; произведения прикладного искусства; иллюстра-
ции, географические карты, планы, эскизы и пластические произведения, от-
носящиеся к географии, топографии, архитектуре или наукам".
Оставляя в стороне причины неточностей перевода, отметим несколько иных особенностей этого положения Бернской конвенции, которая:
1) отождествляет нематериальный объект (произведение) с его вопло-
щением в материальных (вещественных) объектах - книгах, брошюрах и т. д; 2) отождествляет нематериальный объект (произведение) с его вопло-
щением в материальных (волновых) объектах - лекциях, обращениях, пропо-
ведях и т. д; 3) явно признает охрану одних исполнений (лекции, обращения, про-
поведи) и неявно - некоторых иных исполнений.
Первые две особенности Конвенции проистекают из-за того, что в ней не использован принцип дуализма авторского права, который не допускает отождествления нематериального объекта (произведения) с материальным носителем, в котором произведение воплощено. Сейчас трудно установить,
было ли это сделано намеренно или по неведению.
Вторая и третья особенности Конвенции связаны не с теоретическими принципами, а с практическими потребностями и интересами вполне опреде-
354
ленных лиц. Дело в том, что Бернская конвенция изначально охраняла неко-
торые виды исполнений (лекции, проповеди, обращения), что неудивительно,
поскольку в то давнее время исполнения не охранялись. Список охраняемых Бернской конвенцией исполнений расширился в 1967 г., т.е. через три года после вступления в силу Римской конвенции об охране исполнителей, произ-
водителей фонограмм и вещательных организаций (далее - Римская конвен-
ция), которая установила меньший срок охраны исполнений, чем Бернская конвенция для произведений.
Представление об охране Бернской конвенцией не только произведе-
ний, но и исполнений некоторых видов произведений, легко установить, если проанализировать эволюцию текстов ст. 2 Бернской конвенции.
В 1886 г. Бернская конвенция заявила, что охраняются "все произведе-
ния в области литературы, науки и искусства, которые могли быть опублико-
ваны любым способом восприятия или воспроизведения". В списке охраняе-
мых произведений были драматические и музыкально-драматические произ-
ведения. Требование опубликования означало, что к объектам авторского права могли быть отнесены такие литературные произведения, как пьесы,
сценарии, либретто, но не их исполнения (спектакли, оперы, оперетты), по-
скольку их невозможно опубликовать.
С 1908 г. Бернская конвенция признала охрану драматических, музы-
кально-драматических, хореографических произведений и пантомим, "дейст-
вующая форма которых зафиксирована письменно или иным образом". Та-
ким образом, вышеназванными произведениями признавались лишь пись-
менно зафиксированные произведения, которыми могли быть пьесы, сцена-
рии, либретто и пр., но не их исполнения, т.е. спектакли, оперы, балет и др.
Разработчики Бернской конвенции в то давнее время это понимали и не скрывали. Такие же нормы были подтверждены при последующих пересмот-
рах Бернской конвенции в 1928 г. и в 1948 г.
В 1967 г. при пересмотре Бернской конвенции условие "письменной фиксации" было исключено. С этого времени термин "литературные и худо-
355
жественные произведения" охватывает "все произведения в области литера-
туры, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они не были выражены". Это означает, что исполнения произведений (пьес, сценарий,
либретто и пр.) стали признаваться произведениями (спектакли, оперы, бале-
ты и т.д.).
В результате законотворчества заинтересованных лиц исполнения
"стали" произведениями и получили больший срок охраны, чем предоставля-
ла Римская конвенция. Интересы правообладателей в очередной раз победи-
ли смысл и логику, теорию и практику.
Таким образом, в настоящее время одни виды исполнений охраняются Римской конвенцией, а другие - Бернской конвенцией. Лица, охрана прав ко-
торых обеспечивается Бернской конвенцией, отказываются признавать такое положение, поскольку если бы все исполнения охранялись Римской конвен-
цией, они имели бы меньший срок охраны. Именно поэтому делается все возможное, чтобы не допустить исключения исполнений из Бернской кон-
венции и считать, что в Бернской конвенции названы только произведения.
Утверждение о том, что Бернская конвенция декларирует охрану не только произведений, но и исполнений некоторых видов произведений, было высказано автором в 2000 г. Однако тогда был сделан лишь первый шаг.
Действительно, говоря о перечне видов произведений, представленных в на-
циональном законодательстве, отмечалось, что "несмотря на то что такая классификация идет от Бернской конвенции, она далеко не безупречна. Дело в том, что в действительности все перечисленные виды произведений могут быть отнесены к одному из двух видов - к авторским произведениям или к исполнительским произведениям". Однако "исполнительские произведения -
это по существу исполнения". Этот вывод получил подтверждение во время работы автора в ВОИС, участия во многих семинарах, сессиях различных комитетов, бесед со специалистами, анализа специальной литературы.
Субъекты. Первичными субъектами авторского права признаются ав-
торы произведений науки, литературы и искусства.
356
Во-первых, первичными субъектами авторского права могут быть не только авторы произведений. Субъектами авторского права могут быть соз-
датели и иных объектов интеллектуальной собственности, поскольку заявоч-
ная документация, которую они подают в патентное ведомство на получение охранных документов (патентов, свидетельств), является объектом авторско-
го права.
Во-вторых, при создании произведений совместным творческим тру-
дом нескольких лиц все они признаются соавторами. Однако соавторами не признаются лица, которые оказывали автору или авторам материальное, ор-
ганизационное, техническое или иное нетворческое содействие или помощь.
Поскольку личные неимущественные права автора признаются неот-
чуждаемыми и непередаваемыми, то субъектами личных неимущественных прав могут быть только авторы произведений науки, литературы и искусства.
Исключительное имущественное авторское право может принадлежать не только автору произведения, но и иным лицам - правообладателям автор-
ского права. Причем принадлежность имущественного права тому или иному лицу устанавливается по закону или по договору. По закону или по договору субъектами имущественного авторского права могут быть:
-авторы произведений;
-наследники авторов;
-работодатели авторов служебных произведений;
-издатели некоторых видов произведений;
-правопреемники юридических лиц;
-правообладатели объектов авторского права.
Авторы - это физические лица, творческим трудом которых созданы произведения науки, литературы или искусства.
Наследники - это лица, которые по закону или завещанию наследуют имущественные права авторов на те или иные произведения.
Работодатели - это лица, которые оплачивают работу авторов по созда-
нию служебных произведений.
357
Издатели некоторых видов произведений - это лица, издающие энцик-
лопедии, энциклопедические словари, газеты, журналы и иные периодиче-
ские издания, в том числе сборники научных трудов.
Правопреемники юридических лиц - это лица, к которым перешли имущественные права по закону, договору или в силу других юридических оснований, например при реорганизации юридических лиц.
Правообладатели объектов авторского права - лица, обладающие иму-
щественными правами на объекты авторского права.
В Бернской конвенции сформулирован принцип презумпции обладате-
ля авторского права, в соответствии с которым при отсутствии доказательст-
ва иного автор охраняемого произведения рассматривается таковым, если имя автора обозначено на произведении обычным образом. Признание автор-
ства необходимо, в частности, для того, чтобы автор имел право на возбуж-
дение судебного преследования во всех странах Бернского союза в отноше-
нии любых лиц, допустивших незаконное использование его произведения.
Таким образом, в соответствии с принципом презумпции обладателя авторского права автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на товаре, в котором воплощено произведение. Важно подчеркнуть,
что лицо, указанное на товаре, в котором воплощено произведение, считается автором этого произведения, если в ходе судебного разбирательства не будет доказано иное. Следовательно, возможны случаи, когда иные лица (в том числе и подлинный автор) могут претендовать на авторство в отношении то-
го или иного произведения. Тогда суд, рассмотрев существо дела и соответ-
ствующие доказательства, может принять решение в отношении авторства того или иного лица.
15.6. Охрана авторских и смежных прав
Принцип автоматической охраны распространяется на произведения науки, литературы и искусства, если выполнены следующие условия охрано-
способности произведений:
358
-объективное существование произведения;
-творческий характер произведения;
-правомерность использования иных охраняемых объектов.
1) Условие объективного существования произведения означает дейст-
вительное существование произведения независимо от его автора.
Правовая охрана может распространяться только на действительно су-
ществующие произведения, доступ к которым могут иметь иные люди (пред-
ставители публики) в любой ими выбранный момент времени.
Произведение, существующее только в памяти автора нельзя считать объективно существующим, поскольку доступ к созданному или создавае-
мому произведению или его восприятию имеет только автор, т.е. такие про-
изведения недоступны иным лицам без автора. Даже если поэт читает свои стихи, а композитор исполняет свое произведение публично, их творения существуют только ограниченный промежуток времени, и по его истечении произведение перестает объективно существовать.
Для того чтобы произведение было доступно другим людям без по-
средничества автора, оно должно находиться в такой объективной форме, ко-
торая может восприниматься человеческими чувствами, т.е. с помощью зре-
ния и слуха, а при отсутствии зрения - посредством осязания (произведения для слепых, созданные специальными способами) независимо от автора.
Имеется только единственная возможность сделать произведение объ-
ективно существующим - это воплотить его в материальном объекте, доступ-
ном иным людям без посредничества автора.
Таким образом, чтобы признать произведение объективно существую-
щим, т.е. доступным иным людям по их выбору, само произведение должно быть воплощено либо на материальном носителе, либо на таком носителе должно быть воплощено исполнение произведения. Лишь тогда представите-
ли публики могут получить доступ к произведению по своему выбору. При этом любое произведение, как и любой объект интеллектуальной собствен-
359
ности, приобретает дуалистическую природу как нематериальный объект и как воплощение в материальных объектах, в частности в товарах.
Следовательно, условие объективности произведения означает, что оно должно быть воплощено в материальной форме. В противном случае доступ к произведению без посредничества автора невозможен. Только при объек-
тивном существовании произведения автор может реализовать свое исклю-
чительное право на использование произведения.
Итак, правовая охрана может быть обеспечена, если произведение на-
ходится в любой материальной форме, допускающей его использование. На-
пример, произведение литературы, как правило, записывается на бумажном носителе с помощью той или иной системы письменности рукописным, ма-
шинописным или компьютерным способом. Музыкальное произведение мо-
жет быть записано на бумажном носителе с помощью нотной записи, а ис-
полнение такого произведения - на магнитном или оптическом носителе с использованием аналоговой или цифровой записи. Скульптурное произведе-
ние создается из самого материального носителя.
Бернская конвенция предоставляет странам "право предписать, что ли-
тературные и художественные произведения или какие-либо определенные их категории не подлежат охране, если они не закреплены в той или иной ма-
териальной форме". Страны с переходной экономикой не воспользовались этим положением и не отождествили объективное существование произведе-
ния с материальной формой его существования, как это сделали другие госу-
дарства. Была нарушена не только логика, но и философия реальности, в ре-
зультате в некоторых случаях право оказалось декларативным, не позволяю-
щим защитить моральные и экономические интересы авторов.
2) Условие творческого характера означает, что произведение должно быть результатом творческого труда его автора. Это условие отсутствует в международных договорах, однако в национальном законодательстве оно часто устанавливается. Косвенное указание на условие творческого характе-
ра произведения имеется в ст. 2(5) Бернской конвенции, в соответствии с ко-
360