§ 6. Модель Гражданского кодекса для стран Содружества Независимых Государств и коллизионные вопросы договорных обязательств

Модель Гражданского кодекса для стран СНГ предлагает отказаться от дуалистического подхода к установлению статуса договорного обязательства (т е раздельно для внешнеэкономических договоров и договоров, хотя и осложненных иностранным элементом, но не относящихся к внешнеэкономическим) Другой особенностью правового режима договорного обязательства, рекомендуемого моделью Гражданского кодекса, является определение (хотя и не исчерпывающим образом) сферы действия применимого права В соответствии с моделью Гражданского кодекса статут договорного обязательства охватывает, в частности 1) толкование договора, 2) права и обязанности сторон, 3) исполнение договора, 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, 5) прекращение договора, 6) последствия ничтожности или недействительности договора, 7) уступку требований и перевод долга в связи с договором При этом в отношении способов и процедуры исполнения, а также мер, которые должны быть приняты

' См Вилкова Н Г Цит соч

случае ненадлежащего исполнения, кроме применимого

iaaa принимается во внимание и право страны, в которой

юисходит исполнение

Признавая главенствующее значение выбора права согла-

ением сторон договора, модель Гражданского кодекса тем ie менее допускает возможность ограничения выбора в силу 1акона (договор регулируется правом страны, выбранным со-'лашением сторон, если иное не предусмотрено законом) До-гускается расщепление общей коллизионной привязки, сторо-'ны договора могут избрать применимое право как для договора в целом, так и для отдельных его частей Интересам сторон отвечает правило о возможности осуществления сторонами выбора применимого права в любое время — как при заключении договора, так и в последующем, стороны могут также в Яюбое время договориться об изменении применимого к договору права

Как уже отмечалось, в Основах гражданского законодательства 1991 г (ст 166) право, применимое к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономическим договорам определяется на основе сочетания коллизионного начала lex voluntatis и субсидиарных коллизионных правил, вступающих в действие при отсутствии соглашения сторон Последние выстроены в сложную систему, дифференцирующую решения коллизионной проблемы по видам договоров в пользу права страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договоров

В принципе эта система с некоторыми существенными уточнениями предусмотрена (в виде общей для договоров) и в модели Гражданского кодекса По сравнению с Основами (здесь и далее сравниваются тексты ст 166 Основ и ст 1225 модели Гражданского кодекса) расширен перечень договоров и соответственно перечень сторон по договорам, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договора дополнительно названы договоры аренды, безвозмездного пользования имуществом, подряда Не упоминаются договоры о производственном сотрудничестве, специализации и кооперировании, выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству В отдельную статью выделено правило о праве, применяемом к договору о создании юридического лица с иностранным участием, которое (правило) подчиняет такой договор праву страны, где учреждено юридическое лицо, исключая возможность выбора применимого права сторонами

При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве модель Гражданского кодекса рекомендует применять (независимо от упомянутых выше субси-диарных коллизионных начал)

к договору о недвижимом имуществе — право страны, где это имущество находится,

к договору о совместной деятельности и договору строительного подряда — право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты,

к договору, заключенному на аукционе, по конкурсу или на бирже — право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа

К договорам, не перечисленным в ст 1225 модели Гражданского кодекса, предлагается (по аналогии с правилом ст 166 Основ) применять право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания соответствующего договора Но далее в модели Гражданского кодекса следует правило, отсутствующее в российском законодательстве при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан -^Последнее правило по существу дублирует (впрочем, в ограниченных пределах) норму ст 1194 модели Гражданского кодекса, рекомендующую применять право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом, если в соответствии с п 1 этой статьи невозможно определить право, подлежащее применению

Право, регламентирующее форму сделки, определяется в модели Гражданского кодекса следующим образом во-первых, форма сделки подчиняется праву места ее совершения, однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны, принявшей Кодекс, во-вторых, внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо страны, принявшей Кодекс, или гражданин этой страны, совершается независимо от места заключения сделки, в письменной форме

Предлагается, в-третьих, еще одно исключение из общего правила о форме сделки форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где на-

одится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в стране, эинявшей Кодекс, — праву этой страны

Сравнение положений раздела VII модели Гражданского кодекса, относящихся к договорным обязательствам, с посвященными этой же теме положениями опубликованного в "российской газете" 30 ноября 1996 г раздела VII проекта третьей |дасти ГК РФ не дает оснований для вывода о наличии существенных расхождений между ними Заслуживает внимания ^включение в российский проект правила о том, что выбор ^сторонами по договору подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и [вчитается действительным с момента его заключения, без |ущерба для третьих лиц Новым для российского законодательства является указание в проекте на значение использо-, вания в договоре принятых в международном обороте торго-[ вых терминов резюмируется, что в этом случае сторонами ^согласовано применение к их отношениям обычаев делового 1 оборота, существующих в отношении соответствующих торго-!• эых терминов