Применимое право по д-ру

К ВЭДоговору м.б. применены 2 типа коллизионных привязок:

1. Закон автономии воли сторон.

Эта привязка предусмотрена зак-вом больш-ва гос-в, которые позволяют сторонам д-ра самим избирать право, подлежащее применению к их договорным обязательствам. Принцип автономии воли сторон получил широкое распространение в м/н практике и проявл-ся в 2 ипостасях:

- стороны д-ра м.избрать применимое право как к д-ру в целом, так и к отдельным его частям, можно указать и несколько применимых правопорядков.

- стороны при заключении д-ра м.включить в него любые условия, в т.ч. несоответствующие положениям нац.зак-ва и диспозитивным положения м/н д-ров.

В настоящее время главным док-том на м/н уровне, который позволяет применять автономию воли сторон, явл-ся Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам. 1980г. – страны Европейского сообщества. РФ не участвует. Но наш арбитраж применяет => выбор права сторонами д.б. выражен условиями д-ра или обст-вами дела, или определенно следовать из них. Если стороны не определили применимое право, то по Конвенции допускается учесть молчаливую волю сторон и их конклюдентные действия. Принцип автономии воли сторон отражен и в др.соглашениях:

- Гаагская конвенция о праве, применимом к м/н купле-продаже товаров 1955 г.

- Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г.

- Кодекс Густаманте 1928 г. Свод МЧП стран Латинской Америки

- Минская, Кишиневская конвенции

- Больш-во 2сторон.соглашений о правовой помощи.

1210 ГК.

Автономия воли обычно признается. Однако предела понимаются в различных гос-вах по-разному. В некоторых гос-вах автономия ничем не ограничивается, т.е. действует принцип полной свободы сторон д-ра. В др. – автономия более ограничена некоторыми формальными признаками, в частности, устанавливается, что стороны м.избрать любое объективно сущ-щее право. В третьих – действует принцип локализации д-ра и стороны м.свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой.

В РФ не действует принцип «кто выбирает суд, тот выбирает и право». Т.е. выбор сторонами компетентного органа для рассмотрения спора не означает автоматически, что стороны тем самым договорились о применении к их отношениям материального права страны суда.

2. Принцип наиболее тесной связи.

Данный принцип применяется в кач-ве субсидиарного правила, когда стороны не избрали применимое право к д-ру, либо если их соглашения было по каким-либо причинам признано недействительным.

Первоначально данный принцип сформировался в судебной практике англо-саксонской правовой системы, а затем с некоторыми коррективами был воспринят странами континентального права.

Сейчас данный принцип также находит отражение в Римской конвенции 1980 г.

Российское зак-во закрепляет данную привязку в ст. 1211 ГК, при этом для определения наиболее тесной связи используется критерий эффективного исполнения. Правом, с которым д-р считается наиболее тесно связанным, признается право места жительства или постоянного места деятельности (для предпринимателей) стороны по д-ру, которая осущ-ет исполнение, имеющее решающее значение для существа самого д-ра. Этой стороной явл-ся лицо, передающее вещные права на предмет д-ра, либо выполняющее активные д-я, составляющие предмет д-ра.

Есть и иные признаки, определяющие тесную связь.

В отношении строительного подряда и на выполнение проектных и изыскательных работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные д-ром рез-ты.

Если предметом д-ра явл-ся недвижимое имущ-во, то будет применяться право страны местонахождения данного имущ-ва

По д-ру простого товарищества – гос-во, где в осн.осуще-ся деят-ть этого товарищества.

В отн-ии д-ра, заключенного на аукционе по конкурсу или на бирже, применяется право страны, где проводились аукцион или конкурс или находится биржа.

Если контрагентом по д-ру явл-ся иностранное гос-во, то при отсутствии соглашения о выборе применимого права к д-ру всегда будет применяться право гос-ва-участника по сделке.

Т.о. ГК устанавливает в отн-ии договорных обязательств в сфере МЧП гибкие коллизионные нормы, которые расширяют действие принципа автономии воли сторон. Важно, что эти нормы носят общий хар-р, т.е. они не исходят из деления д-ров на внешнеэкономические и иные. Исключение составляют только правила о форме сделок.