Тема: Определение права, применимого к договорным обязательствам

Исходная точка – ст.1210 ГК – модальность выбора применимого права.

Принцип автономии воли в МЧП – это не принцип свободы договора, потому что тут происходит исключение и императивных норм (остаются только СИН).

Важно, что выбор применимого права может быть:

51. прямо выраженным – условие в д-ре о том, что он регулируется правом какой-то страны

52. подразумеваемым – п.2 ст.1210 ГК – соглашение о применимом праве может вытекать из текста д-ра или обстоятельств дела, например:

(1) есть в д-ре разрозненные ссылки на нормы ГП определенной страны (или в целом на все «гражд. з-во в части применения мер ответственности»). Даже разрозненные ссылки сторон на такие нормы подразумевают выбор права определенной страны (Обзор №158 2013, п.14 – в соглашении о применимом праве могут быть любые формулировки). Речь – именно о ссылках на ЧП-нормы, а не на ПП-нормы (их действие является территориальным, ссылка на них в ГПО ничего не меняет)

(2) когда в ходе разбирательства представители обеих сторон ссылаются на нормы права одной и той же страны в процессуальных документах.

(3) когда стороны используют какую-то проформу договора, из которой очевидно, пот какому праву составлена (проформы чартерных договоров, составленные по английскому праву) – мол, не зря же использовали именно эти проформы)

(4) пророгационное соглашение (prorogatio) – о передаче споров на разрешение государственного суда. Например, в пользу нац. суда – намерение регулировать нормами нац. права этой страны. Обзоры 1998 и 2013 гг. – суды РФ против этой позиции. Но английские суды и немецкие суды согласны с этой позицией.

Выбираемое право не обязательно должно иметь связь со сторонами контракта и самим контрактом. Этот способ часто используется для разрешения компромисса (выбирается нейтральное право).

Ст.1210 ГК, п.3 – стороны могут достичь соглашения о применимом праве в т.ч. позднее заключения договора (на этапе судебного разб-ва, например) – и этот выбор будет действовать с обратной силой, но без ущерба для прав третьих лиц и для действительности сделки (требваниям к форме)

В каких случаях может быть причинен ущерб правам третьих лиц?

Пример. ДКП строительной техники м/у китайским продавцом и росс. покупателем. Условие о применимом праве отсутствовало. Условие об отсрочке платежа. Нет оговорок об удержании титула (покупатель стал собственником и перепродал технику аффилированной компании, а та – ее в залог банку). В итоге покупатель банкротится, а китайцы не могут ничего получить.

В итоге решили подписать ДС о том, что контракт регулируется российским правом (по инициативе китайцев – почему? потому что товар, проданный с отсрочкой платежа, считается заложенным продавцу). Следовательно, продавец – первоначальный залогодержатель. В итоге российский суд отметил, что изменение применимого права не может затрагивать интересы 3 лиц (тут – Банк). Российский суд сказал, что только Банк здесь – залогодержатель.

П.4 ст.1210 – стороны могут выбрать применимое право для отдельных частей договора (депессаж). Не стоит злоупотреблять, он допустим для д-ров со множественностью объектов. Но и здесь стоит помнить, что вопросы заключения (изменения, расторжения) должны регулироваться каким-то одним правом (так же и если в д-ре один объект). «Отдельная часть договора» - это отделимая часть договора, то есть эта часть отделима. Если нет – суд может не признать расщепление.

П.5 ст.1210 – до 2013 г. норма говорила, что могут сущ. д-ры, реально связанные только с 1 стороной (и нет возможности выбора права). Судебная практика не понимала, что это за договоры и толковала расширительно: норма применяется даже если есть объективный иностранный элемент.

Пример. Контракт на строительство морских судов. Подрядчик (РФ), заказчик – немецкая фирма. В контракте – применение английского права. Российский подрядчик в российском суде обосновывает незаключенность контракта (насогласованность спецификации). Но договор был подчинен английскому праву. Но договор реально связан только с РФ (тезис подрядчика). Суд соглашается. Ст.432 ГК – императивная норма, значит, ее надо применять.

Это весьма расширительное толкование, можно много разных д-в подчинить российскому праву. В 2013 это исправили: п.5 ст.1210 иначе расставляет акценты – полноценный выбор применимого права нельзя осуществить, когда все существенные обстоятельства связаны с одной страной. Если все реально связано с 1 страной, а стороны подчиняют договор иному праву – применим п.5 ст.1210 ГК.

Так что стороны лишены права свободного выбора; иностранные нормы будут лишь инкорпорацией в договор, это не применимое право, оно будет подчинено внутренним императивным нормам.

Если стороны не пришли ни к какому соглашению о применимом праве – смотрим ст.1211 ГК. Как законодатель определил, с какой стороной (продавец, арендодатель) теснее связан договор? В основе перечня лежит теория характерного исполнения – идея: поскольку большинство договоров носит двусторонний характер; швейцарские авторы (в противовес Савиньи) говорили, что надо выделять какой-то иной критерий, кроме как место заключения. Придется делать акцент на обязанности одной из сторон, за основу – г/п-классификация договоров. То исполнение, к-рое осуществляет одна из сторон в виде денежного исполнения, оно почти одинаковое в разных договорах.

Значит, надо акцент делать на неденежном обязательстве, его локализацию взять за основу.

Но есть ряд договоров, где обе стороны должны передавать деньги (займ). Исполнение здесь с однй стороны (заемщика) – есть вознаграждение займодавцу за финансовую услугу. Значит, акцент д/б на исполнении со стороны займодавца. Так же и со страхованием (страхователь вознаграждает страховую компанию).

Так что применяется право по месту нахождения стороны, к-рая исполняет обязательство. Хотя это место может различаться. Это место нахождения стороны, а не фактического исполнения. Взгляд сформировался из-за К-П (потому что место, где риск переходит с продавца на покупателя – может быть разным, например, порт, или борт судна). Сегодня места перевалки (погрузки) обычно имеют техническое значение. Поэтому акцент на месте нахождения стороны, исполняющей обязательство (а не на месте фактического исполнения) – место жительства, основное место деятельности стороны¹⁴.

Теория характерного исполнения не применима ко всем г/п-договорам (например, мена). В пп.3-8 ст.1211 – особые нормы для ряда договоров:

53. строительный подряд – связан с местом строительства

54. простое товарищество – связан с местом осуществления деятельности

55. д-ры в сфере расп. интеллектуальными правами¹⁵ - после 2013 г. ТХИ не применяется; когда объект охраняется только 1 страны (или используется только в 1 стране) – используется и право этой страны. Если имеет место авторское право (смежное) – можно применить ТХИ (субсидиарно, если невозможно применить 1 колл. привязку)

Еще особые случаи, когда не применяется ТХИ:

56. д-ры в отношении объектов недвижимости – ст.1213 – колл. нормы императивного характера (п.2 ст.1213) – если д-р заключается в отношении российской недвижимости, договор связан с правом РФ. ФРГ – можно применить иное право к обязательственному договору. А далее – принцип абстрактности: регистратор смотрит только на действительность распорядительной сделки. У нас же регистратор должен проверить действительность именно обязательственного договора. Как он его проверит, если он заключен по иностранному праву?

П.2 ст.1213 – договор в в отношении российской недвижимости – что это? Только К-П? Или еще аренда (поручение и т.д.)? Критерий – раз мы императивность формулируем для регистратора, то имеются в виду все договоры, подлежащие регистрации (переход прав по которым подлежит регистрации).

57. д-ры с участием потребителей – ст.1212 – если бы мы применяли ТХИ – это бы играло на руку сильной стороне (продавец, исполнитель). Идея: мы защищаем слабую сторону и на коллизионном уровне, применяем удобное потребителю право.

Механизм – п.1 ст.1212 – в принципе, выбор применимого права в потреб. договорах возможен, но это не лишает потребителя права ссылаться на любые императивные нормы страны места жительства. Речь не СИН, а именно о любых императивных нормах по месту жительства. Но оправдано ли это для любых потребителей? Например, если российский турист купил в Париже товар, может ли он ссылаться на российское право? Едва ли, он же сам нашел профессионального участника оборота.

Итак, в каких случаях потребитель имеет право применять свое право? Раньше ст.1212 казуистично перечисляла эти случаи, сейчас эта проблема стала более актуальной (продажа товаров через интернет). Как понять, к какой стране привязан сайт? В регламенте Рим1 взяли за основу концепцию направленной деятельности – направляет ли сторона деятельность на территорию нахождения потребителя.

В Европе формулируют критерии направленности сайта на территорию страны:

- сайт доступен на языке данной страны

- профессиональная сторона платит поисковым службам за то, что в поисковике соответствующей страны данный сайт ищется приоритетно

- указание цен на сайте в местной валюте

- создание сайта в доменной зоне страны

Нашей практике еще предстоит пройти этот путь.

Что делать с потребителями, которые сами нашли продавца – правило о применении потребителями своих императивных норм не применяется к: договору перевозки; договору подряда (ВОУ), предполагающему исполнение исключительно на территории др. страны. Значит ли это, что можно в таких случаях навязать потребителю любое право? Нет, с 2013 можно все равно ссылаться на императивные нормы, но не своей страны, а того права, которое применялось бы, если бы продавец не навязал другое (например, израильская клиника делает операцию гражданину РФ…)

58. договоры цессии (ст.1216)

Например, есть займ. Займодавец (цедент) – заемщик (должник) – англ. право. Договор с цессионарием. Могут стороны ДЦ выбрать применимое право? Могут. Например, выбрали российское. С кем связан ДЦ? С цедентом (российское право). Но в отношениях с должником (в частности, вопрос допустимости самой цессии) регулируется правом договора займа (не правом ДЦ).

59. Та же ситуация – с суброгацией.

Итак, все вышеописанное – это правила определения договорного статута.

На любые ли отношения распространяется применимое право? Есть заблуждение, что все споры будут решаться с применением именно этого применимого статута. Но могут быть специальные колл. нормы, выводящие на применение иного права.

Ст.1215 ГК – сфера действия договорного статута (здесь все основное). П.2 ст.1215 – правила, изложенные в п.1 (основные) не препятствуют применению других колл. норм (вещный статут, право, применимое к доверенности… - перечень не закрытый).

Другие виды статутов, по которым есть спец. колл. нормы: