5. Переход рисков

Вопрос о распределении рисков представляет собой наиважнейший аспект договора купли-продажи. Очень часто с переходом товара или права собственности на него от продавца к покупателю многие риски продолжают (нередко в течение длительного времени) оставаться бременем продавца. Возможны и иные ситуации, когда, напротив, продавец освобождается от несения рисков на ранней стадии исполнения договора.

Согласно Правилам риск случайной гибели или повреждения товара переходит от продавца к покупателю тогда, когда первый выполнил свои обязательства по поставке. Данные риски предполагают "...физическую потерю или повреждение груза и не включают риски, такие как риск задержки или невыполнения контракта. При этом несомненным достоинством Инкотермс, чтобы исключить возможные споры и претензии, является факт точной фиксации в них перехода риска от продавца к покупателю"*(183).

Поскольку покупатель не должен иметь возможности задерживать переход риска, все термины предусматривают, что переход риска может даже предшествовать поставке, если покупатель не принимает поставку так, как это было оговорено, или не дает таких указаний (касающихся времени отгрузки и/или места доставки), которые требуются продавцу для выполнения его собственных обязательств по сдаче товара. В случае нарушений со стороны покупателя риски перейдут на него с согласованной даты или с момента истечения согласованного срока для принятия поставки.

С другой стороны, для терминов DDU и DDP указывается, что все дополнительные риски потери и повреждений, причиненных товару, покупатель понесет и при невыполнении им обязательств по очистке товара для импорта. Именно поэтому, по мнению некоторых юристов, термин DDU все чаще встречается в договорной практике, "...поскольку при импорте товара наилучшим образом обеспечивает интересы покупателя с точки зрения перехода на него риска случайной гибели или случайного повреждения товара"*(184). О невыгодности использования термина DDP как для продавца, так и для покупателя будет сказано далее.

Согласно ст. 459 ГК риск случайной гибели или случайного повреждения товара тоже переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. Однако в тех случаях, когда товар продается во время нахождения его в пути (в частности, путем передачи коносамента или других товарораспорядительных документов на товар), названные риски переходят на покупателя с момента заключения договора купли-продажи, если иное не предусмотрено самим договором или обычаями делового оборота.

Последняя ситуация характерна для базиса CIF, при котором для первоначального покупателя момент перехода рисков совпадает с моментом пересечения товаром поручней морского судна, а для последующих (хотя Правила это специально не оговаривают) - с датой передачи коносамента. Таким образом, налицо несоответствие положений двух актов. Можно представить случаи, когда, при отсутствии иных указаний в договоре, суд сочтет, что вопросы распределения рисков должны рассматриваться по правилам Инкотермс, являющихся сборником обычаев торгового оборота. При таком подходе приведенная норма ГК не может быть применима, данное обстоятельство требует учета в договорной практике.

В связи с выявленной ранее неурегулированностью вопроса о распределении обязанностей сторон по основной и дополнительной (вспомогательной) перевозке возникают определенные трудности и в распределении рисков между сторонами договора. Это пробельный, отрицательный момент как Инкотермс, так и ГК. С учетом складывающейся арбитражной и судебной практики моментом исполнения обязательства и перехода на покупателя риска гибели или повреждения товара следует считать момент сдачи товара основному перевозчику для доставки покупателю. Высокая значимость и распространенность таких случаев требует закрепления соответствующего положения в Правилах и ГК.