42. Залоговое право. Pignus.

В конце III в. до н. э. развивается форма реальной гарантии исполнения обязательства – pignus datum, реальный контракт установления залога, при котором к кредитору по основному обязательству переходит владение (possessio ad interdicta) вещью должника. Первоначально имела своим объектом только движимые вещи, что указывает на применимость этой формы к res nec mancipi, тогда как залог res mancipi осуществлялся в форме fiducia. Признание владенья на стороне залогового кредитора приводит к тому, что должник, произвольно овладевая данной в залог вещью до исполнения долга, совершает кражу собственной вещи. Залоговый кредитор был обязан вернуть должнику эту вещь по исполнении долга. Ожидания должника защищались посредством actio pigneraticia (in personam). Располагая владением вещью, залоговый кредитор был лишен прав пользования, нарушение квалифицировалось как кража пользования (furtum usus). Плоды, приобретенные от вещи, залоговый кредитор был обязан засчитывать в счет погашения долга или в счет погашения процентов по долгу (при специальном соглашении – антихрезы). Удовлетворение кредитора за счет залога предусматривалось в особом пакте, по которому кредитор получал право продать залог в случае неисполнения – ius vendendi. Должник при этом освобождался. Если выручка превышала размеры долга, кредитор был обязан вернуть излишек должнику. В дальнейшем допускается в случае ненахождения покупателя приобретение залога в собственность на основании решения императора. Другим способом было приобретение кредитором права собственности на залог в случае неисполнения, которое предусматривалось в особом соглашении – lex commissoria, сформулированном как отлагательное условие. При этом кредитор не был обязан возвращать должнику излишки (lex commissoria отменено при Константине).

43. Залоговое право.Hypoteka.

Со II в. до н.э. получает развитие форма установления залога без перехода владения к кредитору – hypotheca. Первоначально различение pignus и hypotheca было чисто терминологическим, термин «ипотека» утвердился для обозначения конвенциальной формы гарантии только в конце классического периода. Именно в отношении pignus conventum , когда к кредитору не переходило владение, получили развитие особые преторские средства защиты залогового кредитора, которые определили вещноправовой характер залогового права. Первое вмешательство (I в. до н.э.) связано с предоставлением interdictum Salvianum – интердикта для получения владения вещами арендатора, задолжавшего с уплатой ренты. Кредитор-арендодатель мог захватить все внесенное и ввезенное арендатором в соответствии с конструкцией договора аренды.

44. Понятие и сущность договора в римском праве

Юридические сделки – юридические акты, направленные на общение и имеющие коммуникативную природу. Сообщение, имеющее юридическое значение, является сделкой, независимо от того, носит ли оно характер констатации или волеизъявления. Если от констатации зависит перемена в правах и обязанностях субъекта права (автора сообщения или адресата - безразлично), она может быть квалифицирована как юридическая сделка. ВАЖНО: от сообщения зависит перемена в субъективной правовой ситуации.

Передача информации может осуществляться как языковыми, так и неязыковыми средствами: любое действие, предназначенное для того, чтобы быть воспринятым другим лицом (передача вещи, помощь в ведении хозяйства, прокладывание тропы через участок соседа) предполагает волевое отношение со стороны реципиента (лица, воспринимающего сообщение) и установление взаимозависимости соответствующих прав участников общения. Согласование воль (выраженных или небезосновательно предполагаемых) ведет к такому изменению прав и обязанностей сторон, что все третьи лица должны считаться с новой ситуацией в сфере гражданского оборота. Это всеобщее признание и означает, что совершившийся акт – юридический. Юридическое значение получает не всякое волеизъявление или согласование воль, но только то, которое признано в данном обществе соответствующему праву. Сущность правомерной сделки заключается в признанном правопорядком волеизъявлении.