2.2. Этап второй. Проведение собрания учредителей общества

Согласно ст. 11 Закона об ООО учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Согласно п. 2 ст. 11 Закона об ООО в решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам:

1) учреждения общества;

2) утверждения денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества;

3) утверждения устава общества;

4) избрания органов управления общества;

5) образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО;

6) утверждения аудитора, если это предусмотрено уставом общества, либо в случаях, когда в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита.

Как легко заметить, законодателем не совсем корректно, на наш взгляд, используются очень схожие на первый взгляд такие словосочетания, как "решение об учреждении общества" и "решение по вопросу об учреждении общества". Действительно, как понимать позицию законодателя, когда он устанавливает в п. 2 ст. 11 Закона об ООО следующее: в решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятое ими решение по вопросу об учреждении общества. На наш взгляд, словосочетание "решение об учреждении общества" законодателем использовано как обозначение некоего более сложного процесса, чем принятие решения по одному из вопросов, рассматриваемых на собрании учредителей общества, - "вопросу об учреждении общества". Фактически процесс принятия решения об учреждении общества и есть сам этап проведения собрания учредителей общества и принятия им решений по совершенно конкретным вопросам. Обоснованность такого подхода объясняется тем, что в рамках этого этапа наряду с принятием решения по вопросу об учреждении общества должен быть принят и ряд других решений по другим вопросам, определенным законодателем. В связи с этим будет полезно представить этот сложный процесс в его конкретизирующих частях, а именно показать и конкретизировать те вопросы, которые рассматриваются и по которым принимаются решения учредителями общества на собрании, основной целю которого является принятие решения об учреждении общества. Таких вопросов несколько.

Вопрос 1. Об учреждении общества. В рамках этого вопроса учредители выражают свою волю на учреждение юридического лица в такой организационно-правовой форме, как общество с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 3 ст. 11 Закона об ООО решения об учреждении общества принимаются учредителями общества единогласно.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять:

- размер уставного капитала общества;

- порядок и сроки его оплаты;

- размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Вопрос 2. Об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества. Согласно п. 1 ст. 15 Закона об ООО оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

В том случае, если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

Независимая оценка проводится в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 135-ФЗ). Согласно ст. ст. 9 и 10 указанного Закона между оценщиком и заказчиком должен быть заключен договор, который будет являться основанием проведения оценки. Данный договор заключается в письменной форме и не требует нотариального удостоверения. В нем должно содержаться точное указание на объект оценки (объекты оценки), а также его (их) описание. Статьей 16 указанного Закона установлено, что оценка объекта не может проводиться оценщиком, если он является учредителем или должностным лицом юридического лица либо работником юридического лица - заказчика или лицом, имеющим имущественный интерес в объекте оценки, состоящим с указанными лицами в близком родстве или свойстве. Кроме того, проведение оценки объекта не допускается, если в его отношении оценщик имеет вещные или обязательственные права вне договора; если оценщик является участником или кредитором общества либо само общество является кредитором или страховщиком оценочной фирмы. Размер оплаты оценщику за проведение оценки объекта не зависит от итоговой величины стоимости объекта оценки.

Согласно п. 7 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Постановление N 90/14) в случае завышения стоимости неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в его уставе могут быть солидарно привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам общества при недостаточности его имущества для погашения долгов.

В п. 2 ст. 15 Закона об ООО подчеркивается, что номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. Возникает закономерный вопрос: допускает ли законодатель, что при утверждении оценки неденежного вклада на собрании учредителей общества эта оценка может быть ниже, чем оценка, определенная независимым оценщиком? В ряде судебных решений и исследованиях ученых-юристов обосновывался положительный ответ на этот вопрос <1>. Вместе с тем, отвечая на этот вопрос, необходимо учитывать информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком", в п. 1 которого прямо указывается на обязательный характер величины стоимости объекта оценки, установленной независимым оценщиком и предусмотренной ст. 15 Закона об ООО. В связи с этим, на наш взгляд, следует согласиться с позицией И.Ш. Файзутдинова, который исключает возможность не только завышения, но и занижения стоимости неденежных вкладов по сравнению с размером, определенным независимым оценщиком <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановления ФАС Северо-Западного округа от 18.09.2000 по делу N 1912; ФАС Поволжского округа от 09.09.2003 по делу N А57-1226/03. См. также: Глуховская Э. Оценка вклада в неденежной форме // ЭЖ-Юрист. 2006. N 30.

<2> Файзутдинов И.Ш. Комментарий Постановления Пленума ВС РФ от 9 декабря 1999 года N 90 и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 года N 14 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Практика рассмотрения коммерческих споров: Сб. ст. М., 2008. С. 39.

Более того, правильность такой позиции подтверждается положением, содержащимся в п. 3 названного письма. Согласно ему если в соответствии с Законом или иным нормативным актом для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица предусмотрена обязательность величины стоимости объекта оценки, указанной независимым оценщиком (в том числе когда законом или иным нормативным актом установлено, что объект не может быть оценен ниже или выше стоимости, названной в отчете независимого оценщика), то в случае совершения сделки (издания государственным органом акта, принятия должностным лицом или органом управления юридического лица решения) по цене, не соответствующей стоимости, приведенной в отчете независимого оценщика, такие сделка и акт государственного органа должны признаваться судом недействительными, решение должностного лица - незаконным, решение органа юридического лица - не имеющим юридической силы.

Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества.

Решение об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимается учредителями общества единогласно.

Вопрос 3. Об утверждении устава общества. Согласно п. 1 ст. 12 Закона об ООО устав общества является единственным учредительным документом общества. В связи с этим учредителям необходимо ответственно подходить к разработке устава и его обсуждению на собрании учредителей общества. Здесь следует отметить, что положения устава содержат сведения двух типов: сведения, которые Закон обязывает указывать в уставе, и сведения, которые считают необходимым указать сами учредители.

В соответствии с п. 2 ст. 12 Закона об ООО устав общества должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Как следует из приведенного перечня, ст. 12 Закона об ООО не содержит исчерпывающего перечня сведений, которые необходимо отражать в уставе, отсылая к другим статьям Закона, где они могут быть. В Законе еще девять статей содержат положения, которые дополнительно к сведениям, указанным в ст. 12, расширяют их круг. Но эти сведения также необходимо указывать в уставе общества. К ним относятся следующие сведения:

- сведения о филиалах и представительствах общества (п. 1 ст. 5);

- сведения о видах имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества (абз. 4 п. 2 ст. 15);

- сведения об ином порядке распределения прибыли между участниками общества, чем распределение прибыли между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 28);

- сведения о порядке и размерах создаваемых обществом резервного фонда и иных фондов (ст. 30);

- сведения об ином порядке определения числа голосов участников общества, чем определение числа голосов пропорционально доле участника (п. 1 ст. 32);

- сведения о порядке образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядке прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенции председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 32);

- сведения об образовании ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества в обществах, имеющих более 15 участников (абз. 1 п. 6. ст. 32);

- сведения о том, что функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор (абз. 2 п. 6 ст. 32);

- сведения о сроках проведения очередного общего собрания участников (но не реже чем один раз в год) (абз. 1 ст. 34);

- сведения о сроке проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года) (абз. 2 ст. 34);

- сведения о порядке проведения общего собрания участников (п. 1 ст. 37);

- сведения о проведении кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества (п. 9 ст. 37);

- сведения об ином порядке принятия решений общим собранием участников, чем порядок принятия решения открытым голосованием (п. 10 ст. 37);

- сведения о сроке, на который избирается единоличный исполнительный орган общества (п. 1 ст. 40);

- сведения о порядке деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятии им решений (п. 4 ст. 40);

- сведения о количестве коллегиального исполнительного органа общества и сроке, на который такой орган избирается (п. 1 ст. 41);

- сведения о порядке деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятии им решений (п. 2 ст. 41);

- сведения о сроке, на который избирается ревизионная комиссия (ревизор) (п. 1 ст. 47);

- сведения о числе членов ревизионной комиссии общества (абз. 2 п. 1 ст. 47);

- сведения о порядке работы ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 4 ст. 47).

Еще раз отметим, что здесь перечислены только те сведения, которые Закон обязывает указывать в уставе. Однако согласно п. 2 ст. 12 Закона устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным законам. Следовательно, учредители общества с ограниченной ответственностью вправе внести в устав те положения, которые они посчитают целесообразными и полезными для деятельности создаваемого ими общества.

Решение об утверждении устава общества принимается учредителями общества единогласно.

Вопрос 4. Об избрании органов управления общества. На самом деле в такой редакции этот вопрос на собрании учредителей общества не рассматривается. Дело в том, что в зависимости от определенной в уставе общества структуры органов управления и рассматриваются конкретные вопросы об избрании этих органов. Таким образом, если устав предусматривает двухзвенную структуру органов управления (общее собрание участников и единоличный исполнительный орган), то на собрании учредителей рассматривается вопрос об избрании единоличного исполнительного органа. Если структура органов управления содержит еще и совет директоров (наблюдательный совет), то наряду с избранием единоличного исполнительного органа избирается и совет директоров (наблюдательный совет) и т.д. Здесь необходимо иметь в виду следующее: на собрании учредителей единый порядок формирования органов управления и единая квалификация принятия решения - органы управления избираются <1> большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

--------------------------------

<1> К сожалению, следует отметить несоответствие двух положений ст. 11 Закона об ООО друг другу. В абз. к сожалению, абз. 1 п. 2 ст. 11 говорится об избрании (назначении) органов управления, а уже в п. 4 той же статьи - только об избрании. Поскольку п. 4 ст. 11 определяет квалификацию принятия решения по избранию органов управления и не определяет в отношении назначения, то на собрании учредителей органы управления следует все же избирать.

Если к моменту избрания органов управления общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.

Вопрос 5. Об избрании ревизионной комиссии (ревизора). Этот вопрос рассматривается на собрании учредителей только в том случае, если устав общества предусматривает образование ревизионной комиссии (ревизора). При этом необходимо учитывать, что в соответствии с п. 6 ст. 32 Закона об ООО в обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным.

Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть любое лицо, за исключением тех ограничений, которые накладывает законодатель на совершенно конкретный круг лиц.

К таким ограничениям относятся следующие: членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) избирается большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

Если к моменту избрания ревизионной комиссии (ревизора) размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.

Вопрос 6. Об утверждении аудитора. Согласно абз. 2 п. 6 ст. 32 Закона об ООО функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Утверждение аудитора общества осуществляется большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

Если к моменту утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.