[Gl]Тема 2. Законодательство, регулирующее адвокатскую деятельность[:]

Цель: Рассмотреть источники норм права, регулирующие адвокатскую деятельность

Структура лекции:

1. Конституция Республики Казахстан о деятельности адвокатуры;

2. Конституционные законы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

3. Закон "Об адвокатской деятельности";

4. Иные законы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

5. Подзаконные нормативные акты, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

Под законодательством, регулирующим адвокатскую дея­тельность, понимается совокупность нормативных правовых актов, принятых в установленном Конституцией Республики Казахстан порядке, регламентирующих процедуру и определя­ющих порядок и содержание адвокатской деятельности.

Вопрос о видах источников законодательства об адвокатской деятельности Республики Казахстан решается в соответ­ствии с нормативными предписаниями ст. 4 Конституции РК и ст.2 Закона "Об адвокатской деятельности". Так, согласно ч.1 ст.4 Конституции, действующим правом в Республике Казах­стан являются нормы Конституции, соответствующих ей зако­нов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики. В ст.2 Закона "Об адвокатской деятельности" установлено, что порядок адвокатской деятельности регламентируется настоящим Законом и иным законодательством, регулирующим адвокатскую деятельность.

Процессуальные права и обязанности адвокатов при осуществлении ими защиты и представительства по делам физических и юридических лиц устанавливаются законодательными актами Республики Казахстан (Уголовно-процессуальный кодекс от 13 декабря 1997 года, Гражданский процессуальный кодекс от 13 июля 1999 пода, Закон Республики Казахстан от 30 марта 1999 г. "О по­рядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обви­няемых в совершении преступлений" и др.).

В соответствии с положениями вышеназванных законода­тельных актов к источникам норм права, регулирующего деятельность адвоката, следует отнести:

1. Конституцию Республики Казахстан;

2. конституционные законы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

3. Закон "Об адвокатской деятельности";

4. иные законы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

5. подзаконные нормативные акты, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

6. международные договорные и иные обязательства Республики Казахстан, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность;

7. нормативные постановления Конституционного Совета по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности;

8. нормативные постановления Верховного Суда по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности.

Эти источники располагаются исходя из уровня норматив­ного правового акта, то есть места нормативного правового акта в иерархии нормативных правовых актов в зависимости от его юридической силы. Вне указанной иерархии находятся норма­тивные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан, Верховного Суда Республики Казахстан.

Юридическая сила - свойство нормативного правового акта; порождать определенные правовые последствия. Юридическая сила такого акта зависит от положения органа, издавшего этот акт, в системе органов государства и его компетенции.

Необходимо более подробно раскрыть и проанализиро­вать вышеуказанные источники законодательства об адвокатской деятельности.

Из всех перечисленных источников следует особо выделить Конституцию Республики Казахстан, принятую на республикан­ском референдуме 30 августа 1995 года (в соответствии с Зако­ном Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в Конституцию Республики Казахстан" от 7 октября 1998 г.).

Конституция Республики Казахстан - это основополагающий закон и правовая основа законодательства Республики Казахстан, имеющий высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики. В адвокатской деятельности, как я в других сферах правового регулирования, конституционные нор­мы применяются непосредственно.

Конституционные предписания, касающиеся деятельности ад­вокатов, содержатся в разделе II, которые посвящены правам и свободам человека и гражданина. Следует подчеркнуть, что об адвокате в действующей Конституции Республики Казахстан упоминается лишь в одной статье. Так, согласно ст. 16 каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступ­ления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявле­ния обвинения.

Каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

Это предписание содержит наиболее важное и принципи­альное положение, лежащее в основе охраны прав и законных интересов личности.

Следующим источником являются конституционные зако­ны Республики Казахстан и указы Президента Республики Ка­захстан, имеющие силу конституционного закона.

Конституционный закон - это закон, названный в Конститу­ции Республики Казахстан конституционным, принимаемый по вопросам, предусмотренным Конституцией, большинством не менее двух третей голосов от общего числа депутатов каждой из Палат парламента. Например, к нему относится Конституци­онный закон Республики Казахстан, от 25 декабря 2000 года «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан».

Этот нормативный правовой акт определяет устройство су­дов, их компетенцию, статус судей. Но в них есть и нормы, име­ющие принципиальное значение для решения конкретных вопросов, непосредственно относящихся к деятельности адво­катов (защитников), среди них:

каждому гарантируется судебная зашита от любых неправо­мерных решений и действий государственных органов, органи­заций, должностных и иных лиц. ущемляющих или ограничивающих права, свободы и законные интересы, предусмотрен­ные Конституцией и законами республики (аб.2 п.2 ст. 1);

Квалификационная коллегия юстиции является автономным, независимым учреждением, формируемым из депутатов Мажилиса Парламента, судей, прокуроров, преподавателей права и ученых-юристов, работников органов юстиции (п. 2 ст.36).

Конституционным законом регламентировано назначение председателя Квалификационной коллегии юстиции Президентом республики, что будет способствовать позитивному развитию института автономности данного органа. Статус, порядок; формирования и организация деятельности ККЮ определяются законом (аб.2 п.2 ст.36).

Особое место в системе источников нормативных право­вых актов занимает Закон Республики Казахстан от 5 декабря 1997 г. "Об адвокатской деятельности^» - основной законодательный акт, наиболее полно регулирующий правовые отно­шения адвокатов, в котором раскрыты задачи, принципы организации и деятельности адвокатуры, разъяснены наибо­лее значимые понятия, их права и обязанности, виды юриди­ческой помощи, оказываемой адвокатами, и т.д. (более подробно во второй главе в третьем параграфе).

Закон "Об адвокатской деятельности", хотя и основной, но не единственный закон, имеющий отношение к адвокатуре. Однако при всей своей значимости действующий Закон не пол­ностью регламентирует деятельность адвокатов, особенно уча­ствующих в судопроизводстве, их полномочия и т.д. Правильное применение предписаний этого законодательства требует зна­ния положений ряда других законов. К ним следует отнести:

1. Уголовный кодекс Республики Казахстан, принятый 16 июля 1997 года;

2. Уголовно-процессуальный кодекс от 13 декабря 1997 года;

3. Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года. Общая часть;

4. Гражданский кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года. Особенная часть;

5. Гражданский процессуальный кодекс от 13 июля 1999 года;

6. Кодекс Республики Казахстан от 30 января 2001 года "Об административных правонарушениях";

7. Закон Республики Казахстан от 15 января 2001 года "О не­коммерческих организациях";

8. Закон Республики Казахстан от 5 июля 2000 года "О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе",

9. Закон Республики Казахстан от 30 марта 1999 года "О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений";

10. Закон Республики Казахстан от 24 апреля 1995 г. "О налогах и других обязательных платежах в бюджет'";

11. Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 г. № 2200 "О лицензировании" и др.

Вышеперечисленные нормативные правовые акты и иные законы в целом предназначены для регулирования соответствующих правовых отношений. В первую очередь они регулируют полно­мочия именно государственных правоохранительных органов, а также порядок взаимодействия с другими участниками правовых отношений. Но вместе с тем они содержат и нормы, имеющие принципиальное значение для решения конкретных вопросов, возникающих в адвокатской деятельности.

Подзаконные нормативные акты - это нормативные пра­вовые акты, издаваемые на основе и во исполнение законов государственными органами в пределах их компетенции. Они могут конкретизировать нормы законов или устанавливать новые правила, но при этом должны соответствовать зако­нам и не противоречить им.

Например, Постановление Правительства Республики Казах­стан от 26 августа 1999 г. "О правилах оплаты юридической по­мощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств рес­публиканского бюджета".

В данном Постановлении регулирует­ся порядок оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещение расходов, связанных с защитой и представительством, в случаях, предусмотренных законодательством (в соответствии с п.п.2 п.3 ст. 5 Закона Республики Казахстан от 5 декабря 1997 г. "Об адвокатской деятельности"*, ст.ст.71.72 Уго­ловно-процессуального кодекса Республики Казахстан от 13 де­кабря 1997 г. и ст. 114 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан от 13 июля 1999 г.).

К источникам права, имеющим важное концептуальное зна­чение для адвокатской деятельности, следует отнести Госу­дарственную программу правовой реформы в Республике Казахстан (основные направления) (утверждена постановле­нием Президента Республики Казахстан от 12 февраля 1994 года), где отмечается, что для того, чтобы судебная система функционировала эффективно, необходима сильная, квалифи­цированная адвокатура.

Правовая реформа предполагает пересмотр действующего законодательства об адвокатуре (т.е. принятый Закон "Об адвокатской деятельности от 5 декабря 1997 г., и иных законов, регулирующих адвокатскую деятельность), в котором должны найти отражение следующие положения: многообразие независимых, самоуправляемых организационных форм адвокатской деятельности; обязательное ее лицензирование; гарантии для эффективности представительства; невмешательство в деятельность адвокатов по защите граждан и оказанию иной юридической помощи; право на профессиональную юридическую помощь и защиту на любой стадии судопроизводства, в любых государственных и негосударственных органах и учреждениях; оплата расходов за защиту определенных законом за счет государства и льготное налогообложение добровольных объединений адвокатов, адвокатских контор и фирм.

Надо подчеркнуть, что эта правовая реформа свою роль выполнила. Она была определенным этапом в развитии общества, который носил временный характер. Сейчас следует говорить не о реформах, а о концепции правового развития государства. Теперь должны устраняться недостатки принятых кодифицированных актов путем внесения изменений и дополнений в действующее законодательство. В частности, как полностью обеспечить защиту от необоснованного обвинения и осуждения от незаконного ограничения прав и свобод человека и гражданина и в то же время сделать сам уголовный процесс более доступным, простым и эффективным. Поэтому Министерство юстиции РК должно предложить разработку реализации концепции правового развития Казахстана^|8.

Большое значение для регулирования адвокатской деятельности имеют международные договоры о правовой помощи, заключаемые государствами по вопросам сотрудничества судов, органов юстиции, прокуратуры следствия по оказанию содействия в разрешении гражданских. семейных и уголовных дел.

Например, Конвенция о правовой помощи и правых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам подписана руководителями 12 государств Содружества Независимых Государств 22 января 1993 года, вступила силу 10 декабря 1994 года, а 28 марта 1997 года - изменена и дополнена Протоколом, подписанным государствами- участниками Конвенции. В разделе IV этой Конвенции установлены согласованные правила о выдаче лиц, совершивших преступления, уголовном преследовании и просьбе государств-участников Конвенции, о взаимном предоставлении информации, а также совершении некоторых других действий, связанных с производством по уголовным делам. Эта многосторонняя конвенция не препятствует заключению двухсторонних соглашений подобного рода.

Так, существует Договор между Республикой Казахстан и Кыргызской Республикой от 26 августа 1996 года об оказании взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам, в соответствии со ст.37 которой "представители одной из договаривающихся сторон могут с согласия другой стороны присутствовать при выполнении ходатайства об оказании правовой помощи по уго­ловным делам другой договаривающейся стороной".

Особое место занимает Пакт ООН '"Основные положения о роли адвокатов" (принят восьмым Конгрессом ООН по предуп­реждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке). В этом документе сформулированы следующие основополагающие правила, которые должны приниматься во внимание как адво­катами, так и судьями, прокурорами, членами законодательной и исполнительной власти и обществом в целом, - помочь государствам-участникам в их задаче содействовать и обеспечивать надлежащую роль адвоката, которая должна уважаться и гаран­тироваться Правительствами при разработке национального законодательства и его применении. Эти принципы должны также применяться к лицам, осуществляющим адвокатские функции без получения формального статуса адвоката.

Новыми источниками права в Казахстане являются норма­тивные постановления Конституционного Совета и Верхов­ного Суда Республики, которые являются актами, содержащими разъяснение и применение действующего за­конодательства. К постановлениям Конституционного Сове­та, уже оказавшим влияние на содержание законодательства об адвокатской деятельности и практику его применения, сле­дует отнести, например, Постановление от 6 марта 1997 года №3 "Об официальном толковании пункта 1 статьи 4. пункта 1 статьи 14, подпункта 3 пункта 3 статьи 77, пункта 1 статьи 79 и пункта 1 статьи 83 Конституции Республики Казахстан".

В частности, подпункт 3 пункта 3 статьи 77 Конституции со­держит один из основополагающих конституционных принци­пов осуществления правосудия, которым должен руководствоваться суд при применении закона: "Никому не мо­жет быть без его согласия изменена подсудность, предусмотрен­ная для него законом¹¹.

Конституционный Совет Республики Казахстан в связи с официальным толкованием постановил, что норму подпункта 3 пункта3 статьи 77 Конституции следует понимать таким образом, что принятие к своему производству вышестоящим судом дела, подсудного нижестоящему суду, а так же передача дела в другой суд того же уровня, влекущая изменение подсудности, возможны только при наличии согласия лица, дело которого рассматривается судом. В качестве примера можно также привести Постановление Конституционного Совета Республики Казахстан от 2 июля1999 г. № 12/2 "О соответствии пункта 3 статьи 20 Закона Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" Конституции Республики Казахстан"(см.§2 Гл. I стр.12). На том основании, что норма об образовании территории области, города республиканского значения и столицы одной коллегии адвокатов, включающей в свое наименование название соответствующей административно-территориальной единицы, не вступает в противоречие с нормой пункта 1 ст. 3 Конституции, так как пункт 3 ст. 20 Закона «Об адвокатской деятельности» не направлен на ограничение конституционных и других каких-либо прав человека и гражданина.

Данное положение призвано гарантировать им квалифицированную и обязательную юридическую защиту в соответствии со статьей 13 Конституции Республики Казахстан:

- право адвокатов как граждан Республики на свободу объединения реализуется ими в форме Союза адвокатов Казахстан - общественного объединения (ассоциации), добровольно создаваемой в общих целях защиты законных интересов свои членов, а также путем вступления в любые другие общественные объединения, деятельность которых не связана с оказанием адвокатских услуг.

Руководствуясь пунктом 2 ст. 7 Конституции Республики Казахстан, ст. 37 Указа Президент. Республики Казахстан, имеющего силу конституционного закона. «О Конституционном Совете Республики Казахстан». Конституционный Совет Республики Казахстан постановил:

Признать норму пункта 3 ст. 20 Закона «Об адвокатской деятель­ности» соответствующей Конституции Республики Казахстан'⁹.

К Постановлениям Верховного Суда следует отнести, напри­мер, постановления от 9 июля 1999 года "О практике примене­ния законодательства но возмещению вреда, причиненного. незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс", "О некоторых вопросах применения судами республики, законодательства по возмещению вреда, причиненного здоро­вью" "О судебной практике по применению принудительных мер медицинского характера" и др. В частности, пункт 1 ("О практике применения законода­тельства по возмещению вреда, причиненного незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс") гласит: "Обратить внимание органов уголовного преследования и судов на то, что факты необоснованного привлечения к уго­ловной ответственности, незаконного применения мер процессуального принуждения, необоснованного осуждения являются грубыми нарушениями законности, вследствие которых серьезно страдают законные права и интересы че­ловека и гражданина, юридических лиц, причиняется мате­риальный ущерб и моральный вред им и государству".

Оценивая роль и место нормативных постановлений Кон­ституционного Совета и Верховного Суда Республики в укреп­лении правовой основы государства, следует отметить, что они раскрывают смысл и содержание действующего закона в тех случаях, когда имеют место расхождения в его применении, тем самым, способствуя правильному пониманию и единообразно­му применению закона судами, другими органами и должност­ными лицами, по которому дано разъяснение.

К источникам норм, регулирующих адвокатскую деятель­ность, следует отнести и правовые документы, принятые выс­шим органом коллегий адвокатов, а также Устав коллегии адвокатов и Правила профессиональной этики адвокатов.[kgl]