6. 5. Процессуальное положение, права и обязанности защитника

У защитника одна процессуальная функция - защита. Защит­ник необходим в процессе для осуществления защиты, именно этого ждет от него и обвиняемый, и государство. Государствен­ные органы, ведущие уголовный процесс, должны принимать все меры к тому, чтобы защитник имел реальную возможность осуществления своей функции.

Адвокат не вправе отказываться от принятой на себя защи­ты подозреваемого, обвиняемого или подсудимого, что объяс­няется профессиональным характером его деятельности. Отказ допускается только в исключительных случаях (болезни или других объективных причин). За нарушение своих процессу­альных обязанностей адвокат несет дисциплинарную ответ­ственность в порядке, установленном Законом "Об адвокатской деятельности" и Уставом коллегии адвокатов. Защитник - самостоятельный субъект уголовного судопро­изводства. Вместе с тем он связан с обвиняемым (подозревае­мым) тесными процессуальными отношениями, поэтому его процессуальная самостоятельность имеет определенные грани­цы. Защитник свободен - в пределах закона - в формах и мето­дах осуществления защиты, его позиция может отличаться от позиции подзащитного, если выбранное им направление защи­ты благоприятствует положению последнего, а в некоторых ситуациях даже обязан опровергать его позицию (самооговор, неподтвержденное признание вины). Но защитник не вправе делать ничего, что могло бы хоть в какой-то мере ухудшить положение подзащитного. Иначе право на защиту утрачивает свое предназначение.

Для успешного осуществления защиты адвокат наделен широкими процессуальными правами. С момента допускала к участию в деле он вправе:

1. иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания на­едине и конфиденциально, без ограничений их количества и продолжительности;

2. собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи;

3. присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого также в иных следственных действиях, производимых с их участием или по их ходатайству, а также в следственных действиях, проводимых по ходатайству самого защитника;

4. заявлять отводы;

5. знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому или обвиняемому, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме;

6. заявлять ходатайства (ходатайство – это просьба стороны или заявителя, обращенная к органу, ведущему уголовный процесс);

7. участвовать в предварительном слушании дела, в судебном разбирательстве в суде любой инстанции, выступать в судебных прениях, участвовать в заседании суда при возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам;

8. знакомиться с протоколом судебного заседания и привно­сить на него замечания;

9. получать копии процессуальных документов,

10. возражать против незаконных действий стороны и лица, ведущего уголовный процесс, требовать внесения этих возражений в процессуальные документы. Под незаконными действиями лица, ведущего уголовный процесс, следует признавать:

11. возбуждать уголовное дело и осуществлять уголовное преследование при отсутствии жалобы частного обвинителя по Делам о преступлениях, перечисленных в ч.1 ст.33 и ч1. ст.34 УПК, кроме случаев, указанных в ч.2 этих статей,

12. возбуждать уголовное дело при наличии неотмененного постановления об отказе в возбуждении уголовного дела по тому же обвинению и в отношении того же лица;

13. осуществлять уголовное преследование при наличии в деле неотмененного постановления органов уголовного преследования о прекращении уголовного дела, а равно вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению и в отноше­нии того же лица или постановления суда, установившего невозможность уголовного преследования;

14. осуществлять уголовное преследование после установле­ния фактов, подтверждающих: отсутствие события преступления или в деянии лица совершения преступления, отказ прокурора и частного обвинителя от обвинения, отказ частного обвинителя от обвинения по делу частного обвинения, (кроме случаев, предусмотренных ч.2 ст.33 УПК), истечение срока давности привлечения к уголовной ответственности, предусмотренного ст.ст.69, 75, 85 УК, и согласие лица на прекраще­ние дела по этому основанию, примирение потерпевшего с обвиняемым, подозреваемым в случаях, предусмотренных ста­тьей 67 УК,, принятие нового уголовного закона, устраняющего уголовную ответственность за совершенное лицом деяние, издание акта амнистии, освобождающего от наказания, и согласие лица на прекращение дела по этому основанию, принятие акта помилования и др.;

15. приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и участвовать в их рассмотрение (жалоба - это акт реагирования участников процесса на дей­ствия органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, вносимый в пределах их компетенции и в порядке, установленном УПК РК);

16. использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

Защитник, допущенный в установленном УПК РК порядке к участию в деле, вправе представлять доказательства и собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе опрашивать частных лиц, а также запрашивать справки, ха­рактеристики и иные документы из организаций, которые в уста­новленном законом порядке обязаны выдавать соответствующие документы или их копии; запрашивать с согласия подзащитного мнение лица, обладающего специальными знаниями по возника­ющим в связи с оказанием юридической помощи вопросам, разрешение которых требует их использования.

Защитник вправе также приносить кассационную жалобу, участвовать при рассмотрении дела в кассационном порядке, обращаться к соответствующим должностным лицам по пово­ду принесения протеста в порядке надзора.

Необходимо отметить, что названные законодательные уста­новления в отношении адвоката (защитника) в практической де­ятельности часто нарушаются. В частности, несмотря на то, что с момента допуска к участию в деле адвокат имеет право на сви­дания наедине со своим подзащитным без ограничения их коли­чества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий, в судах он лишен воз­можности даже на краткую беседу с содержащимися под стра­жей подзащитными. Имеются факты незаконного прослушивания аудиозаписи бесед адвокатов с подзащитными, с последующи­ми попытками использования полученных данных в качестве до­казательств по уголовным делам и др. С целью сокрытия этих противоправных действий и уклонения от ответственности за их совершение сотрудниками не составляются соответствую­щие протоколы об этом.

Пытаясь обосновать "законность" этих противоправных действий, они ссылаются на специальные ве­домственные 'Инструкции", якобы изданные их руководством, но для ознакомления с ними адвокатам их не предъявляют, нару­шая тем самым статью 4 Конституции РК, где говорится, что все нормативные правовые акты, касающиеся прав, свобод и обя­занностей граждан, должны публиковаться в официальных из­даниях, а в статье 48 Закона РК от 24 марта 1998г. "О нормативных правовых актах" указывается, что все уполномоченные органы обязаны предоставлять доступ заинтересованным лицам для оз­накомления с принятыми нормативными правовыми актами, кроме тех, которые содержат государственные секреты или ох­раняемую законом тайну.

Защитник не может рассматриваться как представитель; он самостоятельно, по внутреннему убеждению, основанному на правовой оценке материалов дела, определяет свою процессу­альную позицию. Он советуется с подзащитным, учитывает его доводы и соображения, но окончательное решение он принима­ет самостоятельно и ответствен за него. Расхождение между за­щитником и обвиняемым возможно, когда первый оспаривает обвинение, признаваемое вторым, а также в выборе средств, ме­тодов и способов защиты.

Адвокат, выступая в качестве защитника, не вправе совер­шать каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению принадлежащих ему прав; вопреки позиции подзащитного признавать его причастность к преступлению и виновность в его совершении, заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим; признавать граж­данский иск; отзывать поданные подзащитным жалобы и хо­датайства; разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с обращением за юридической помощью и ее осуществлением ⁶⁵.

Разглашением сведений являются те случаи, когда полу­ченные адвокатом сведения при оказании юридической по­мощи становятся известными хотя бы одному постороннему-лицу.

Защитник имеет также другие права и обязанности, предус­мотренные УПК РК. Статья 17 Закона «Об адвокатской дея­тельности» обязывает органы дознания, предварительного следствия и суды незамедлительно с момента допуска адвоката к участию в деле выдать ему об этом письменное подтвержде­ние на весь период содержания под стражей его подзащитного. Однако в УПК РК подобная норма отсутствует. На наш взгляд, статья 70 УПК требует дополнения.

Таким образом, с момента допуска к участию в процессе адвокат-защитник вправе использовать все предоставленные ему законом средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, опровергающих обвинения или смягчающих ответственность подозреваемого (обвиняемого), и оказать ему необходимую квалифицированную юридическую по­мощь, используя совокупность прав без каких-либо ограни­чений и условий, могущих нарушить или стеснить функцию защиты.[kgl]