6. Аналогия закона и аналогия права.

Отношения, которые должны быть урегулированы гражданским правом, но по той или иной причине не урегулированы, носят название «пробелы в законодательстве». Для их регулирования применяется аналогия права или аналогия закона.

Причины возникновения пробелов:

• объективные (не существует законов без пробелов – невозможно все урегулировать и урегулировать все во время);

• субъективные (несовершенство техники принятия).

В случае пробела возникает необходимость применения аналогии (ст. 6 ГК):

• аналогия закона;

• аналогия права.

Если какие-то общественные отношения не урегулированы, то применяется норма, регулирующая сходные, похожие, аналогичные общественные отношения – то есть аналогия закона.

Например, договор мены – применяются нормы, регулирующие договор купли-продажи (отсылка).

Но бывают и ситуации, когда и такой нормы нет. В случае, если и норма отсутствует, то применяются общие начала и принципы гражданского права – аналогия права, то есть не буква, а дух закона (разумность, добросовестность и т.д.).

Для гражданского права пробельность означает, что не только нормы нет, но и согласованием сторон не урегулировано, и нет обычая делового оборота.

7. Источники гражданского права.

Это формы внешнего выражения права.

I. Основные источники – это нормативные акты, совокупность которых образует гражданского законодательство.

1. Конституция РФ (например, ст. 71 (о) гражд.право находится в исключительном ведении Федерации; ст. 35 право частной собственности охраняется законом; ст. 36 частная собственность на землю…);

2. ГК РФ – это основной нормативный акт. Это кодифицированный нормативный акт и все остальные нормы должны соответствовать ему. Приняты 1,2,3 и 4 части.

3. ФЗ (федеральные законы). Например, «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О банках и

4. Инструкции, положения, приказы…) министерств и ведомств (ЦБ, Минфина…).

5. Указы Президента, Постановления Правительства, акты (инстрвном применяется в международной торговле (например, обычаи портов, ИНКОТЕРМС 1990…).

6. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

III. Международные договоры – ст. 7 ГК – если какие-нибудь нормы гражданского законодательства противоречат нормам ратифицированного международного договора, то применяются нормы международного договора. Они могут применяться как непосредственно, так и опосредовано.

IV. Юридический прецедент – не признается официально, хотя постановления Пленума Верховного Суда – ничто иное, как юридический судебный прецедент.

8. Действие гражданских законов во времени, пространстве и по кругу лиц.

Пространство

Законы действуют на определенной территории в соответствии с тем, какой орган их принял:

Федеральные законы – на всей территории РФ,

Законы субъектов РФ – соответственно на территории этих субъектов,

Акты местной администрации – соответственно.

Кроме того, пространство может быть ограничено непосредственно органом, принявшим акт.

Во времени

Основное правило – закон обратной силы не имеет.

Законы распространяются, как общее правило, на те общественные отношения, которые возникли после принятия таких нормативных актов.

Исключение: случаи, когда в самом законе сказано, что он имеет обратную силу. Например, ст. 11 Закона о введении в действие ГК РФ – приобретательная давность.

Момент вступления в силу (опубликование – необходимая составляющая):

1. после опубликования (законы в течение 7 дней после подписания Президентом должны быть опубликованы) в официальных источниках в течение 10 дней;

2. дата указана в самом законе.

Указы Президента, регулирующие права и обязанности граждан, а также статус органов исполнительной власти и организаций (юридических лиц) вступают в силу в течение 7 дней с момента официального опубликования.

Нормативные акты министерств и ведомств в сфере регулирования прав человека и статуса организаций (юр.лиц), а также межведомственные акты должны быть зарегистрированы в Минюсте, официально опубликованы в течение 10 дней с момента регистрации и вступают в силу в течение 10 дней после официального опубликования. Такие акты не могут быть изданы в форме писем и телеграмм (Постановление Правительства РФ от 13.08.97 № 1009).

По кругу лиц

Как общее правило, закон распространяется на всех, но бывают случаи, когда закон указывает сам конкретных лиц.

Например, Закон «О защите прав потребителей» - потребители и юр.лица, занимающиеся, например, торговлей.