77. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, оформление, формы ответственности поручителя в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства.

Поручительство (ст. 361)

В силу поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства.

Участвуют 3 лица (3 субъекта):

• кредитор;

• должник по основному обязательству;

• поручитель, который является дополнительным должником по юридической природе. Он вступает в действие – отвечает за основного должника – в случае не исполнения.

По общему правилу, поручитель отвечает солидарно перед кредитором, если договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Договор поручительства всегда должен быть оформлен письменно под угрозой недействительности.

Если поручитель исполнит обязательство за должника, он приобретает право регрессного требования к должнику.

78. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, субъекты, особенности исполнения.

Независимая гарантия (ст. 368)

Всегда рассматривалась как разновидность поручительства.

Сейчас – как отдельный вид способа дополнительного обеспечения.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумма по представлению бенефициаром письменного требования о ее оплате.

Так как это особая разновидность поручительства, субъектами банковской гарантии будут:

1. поручитель – банк или иное кредитное учреждение, страховая компания – гарант;

2. кредитор – бенефициар – ему гарант будет выплачивать долг должника;

3. должник по основному обязательству – принципал – за него гарант отвечает перед бенефициаром.

То есть 3 участника – такие же, как и в случае поручительства. Специфика начинается с наименования сторон.

Отличия (особенности)

1. Всегда имеется в виду передача гарантом по обязательству банковской гарантии только денежной суммы;

2. Действуют особые субъекты (в поручительстве могут быть кто угодно, а здесь всегда банк – гарант, а 1 из сторон – обязательно организация);

3. Форма письменная, как и в поручительстве, но это будет специальное гарантийное письмо – под угрозой недействительности;

4. Банк как гарант выступает всегда возмездно (в отличие от поручительства);

5. Это абстрактная сделка (ст. 376 п.2), так как даже если основное обязательство прекратилось (или признано недействительным), гарант должен произвести платеж по требованию кредитора за должника, а затем уже будет разбираться в порядке регресса с должником – принципалом.

79. Задаток. Отличия задатка от залога и аванса.

Задаток (ст. 380)

Это денежная сумма, которая передается одной из договаривающихся сторон другой стороне в счет причитающихся с нее платежей в доказательство совершения сделки и в обеспечение ее исполнения.

Во-первых – это денежная сумма.

Во-вторых – выполняет 3 функции:

1. это платеж (сумма задатка входит в общую сумма платежа);

2. доказательство совершения сделки;

3. способ ее обеспечения – должен побудить должника выполнить свои обязательства.

Задаток побуждает, так как в случае нарушения такого обязательства наступают определенные юридические последствия:

• если происходит нарушение обязательства со стороны задаткодержателя – он возвращается в двойном размере;

• если нарушение происходит со стороны задаткодателя – то задаток ему не возвращается.

Соглашение о задатке должно быть оформлено в письменной форме. В противном случае соглашение будет считаться действительным, но будет рассматриваться не как задаток, а как аванс.