73. Залог как способ обеспечения обязательств: общая характеристика.

Общая характеристика способов обеспечения исполнения обязательств (гл.23)

Способы обеспечения исполнения обязательств – это специальные меры имущественного характера, которые устанавливаются законом или договором с целью дополнительно гарантировать кредитору удовлетворение его требований.

Эти способы устанавливаются как дополнительные обязательства. Они возникают, существуют и прекращаются вместе с основными.

Существует 7 способов:

• залог (ст. 334);

• задаток (ст. 380);

• неустойка (ст. 350);

• удержание (ст. 359);

• поручительство (ст. 361);

• независимая гарантия (ст. 368)

• обеспечительный платеж

Залог (ст. 334)

Регулируется не только нормами ГК, но и положениями ФЗ «Об ипотеке» от 16 июля 1998г., а также подзаконными актами. Закон о Залоге отменен

В силу залога кредитор (залогодержатель) по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель).

Как правило, залогом обеспечиваются денежные обязательства, и соответственно требуется предоставить какое-то имущество в залог.

Обеспечительная функция залога выражается:

1. заранее выделяется конкретное имущество;

2. удовлетворение за счет такого имущества – осуществляется преимущественно перед другими кредиторами.

Субъекты обязательства:

1. залогодатель – должник по основному обязательству, то есть он дает имущество в залог – это собственник залога. Им могут быть и предприятия, собственность которых находится в хозяйственном ведении;

2. залогодержатель – кредитор по основному обязательству – может быть любое лицо (юридическое, физическое).

Предмет залога:

1. имущество (вещь);

2. имущественные права (например, право аренды земельного участка)

Не может предметом залога паспорт – у него нет денежной оценки, а ценные бумаги могут быть предметом залога.

Предметом залога могут быть только вещи, имеющие денежную оценку.

Залог, с точки зрения основания его возникновения, может возникнуть из закона или из договора.

В большинстве случаев – из договора. Исключение составляется, например, договор ренты на недвижимость – право на залог возникает автоматически.

Форма залога

Только письменная, в противном случае – недействительно.

В случае если предметом залога является недвижимость, всегда необходима государственная регистрация.

Виды залога

1. В зависимости от того, у кого находится предмет залога (возможны несколько вариантов):

1. по общему правилу, предмет залога остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором или законом.

Исключение – залог вещей в ломбарде может быть только с передачей вещи.

В случае ипотеки (залог недвижимости) недвижимое имущество всегда остается у залогодателя, то есть он продолжает оставаться во владении.

2. если предмет залога передается залогодержателю, то он называется закладом;

3. предмет залога остается у залогодателя, но с наложением знаков, свидетельствующих о залоге – «твердый залог».

Когда передается в качестве залога имущественное право (ценные бумаги)  передаются не залогодержателю, а в депозит – нотариусам (чаще всего). Но бывает, что и залогодержателю.

2. По предмету залога можно выделить:

• ипотека (залог недвижимости);

• транспортных средств;

• залог товаров в обороте;

• залог ценных бумаг;

• залог имущественных прав;

• другие виды залога.

«Последующий залог» - когда предмет залога становится предметом еще одного залога, то есть заложенное имущество становится предметом еще одного залога. Право преимущественного получения находится у первого залогодержателя.

Кто является собственником предмета залога? – им продолжается оставаться залогодатель.

1. Если предмет залога находится у залогодателя – то в таком случае залогодатель вправе владеть и пользоваться этим предметом залога без каких-либо ограничений. Однако он обязан обеспечивать сохранность заложенного имущества с тем, чтобы стоимость такого имущества не понижалась. Залогодержатель имеет право проверять, как залогодатель обеспечивает эту сохранность. В случае, если залог погиб или поврежден, то залогодатель должен будет его восстановить или заменить равноценным. Распоряжаться залогодатель таким имуществом может, НО! только с согласия залогодержателя. Исключение – можно свободно завещать.

2. Если предмет залога переходит к залогодержателю – залогодатель в этом случае пользоваться имуществом не может, так же как и владеть. Однако может распоряжаться, НО! только с согласия залогодержателя. В этом случае залогодержатель обязан обеспечивать сохранность, а залогодатель имеет право проверять, как обеспечивается сохранность предмета залога. Залогодержатель имеет право пользоваться предметом залога, но только по соглашению сторон.

Переход права собственности на заложенное имущество

При переходе права собственности на заложенное имущество к другому лицу, право залога сохраняется  следует за предметом залога.

Смысл залога – чтобы удовлетворить требования кредитора в случае нарушения обязательства. При нарушении обязательства кредитор может взыскать (удовлетворить) требования из стоимости заложенного имущества.

1. Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрено обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

2. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества во внесудебном порядке допускается на основании соглашения залогодателя и залогодержателя, если иное не предусмотрено законом.

3. Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если:

1) предметом залога является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим;

4) заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества;

5) имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям.

В договоре о залоге, содержащем условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке или условие о порядке реализации заложенного имущества на основании решения суда, могут быть предусмотрены способ либо несколько способов реализации заложенного имущества, которые залогодержатель вправе использовать по своему усмотрению, в том числе в определенной последовательности или в зависимости от каких-либо иных условий.

Если договор о залоге, содержащий условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, удостоверен нотариально, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства допускается обращение взыскания на предмет залога по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд в порядке, установленном законодательством о нотариате и законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве.