Раздел II. ПОНЯТИЕ ПРАВА

такие психологические переживания определяют конкретные акты поведения человека и выступают его действительным, реальным правом.

3. Позитивистская теория права

Наиболее видные представители – К. Бергбом, Г. Шершеневич. В позитивистской теории правом признаются только правила должного поведения, устанавливаемые законом и иными нормативно-правовыми актами, принимаемыми государственными органами. «Закон есть закон», который нужно исполнять в любом случае, независимо от психологических переживаний человека и его естественных прав.

Представители этой теории весьма негативно относятся ко всяким попыткам искать право вне официально установленных государством норма- тивно-правовых предписаний.

4. Историческая теория происхождения права

Наиболее видные представители – К.Ф. Савиньи, Г.Ф. Пухта. Теория понимает право как продукт народного духа, сознания народа, который живет и проявляется во взаимоотношениях его представителей. Право, как и язык, представляет собой неотъемлемый компонент народа или нации и развивается по аналогичным законам. В языке, отмечал К. Ф. Савиньи, наблюдается та же независимость от случайности и свободного выбора со стороны отдельных лиц, т.е. то же происхождение из деятельности общего народного духа, действующего в отдельных лицах. Только здесь все это более наглядно и бесспорно, чем в праве.

Образование права осуществляется путем постепенного раскрытия народного духа в историческом процессе. Народный дух определяет особенности народного правосознания, а оно выливается в нормы права. Наиболее полным и последовательным источником развития народного духа являются народные обычаи. Законы также отражают народное правосознание. Но в них народное правосознание выражается постольку, поскольку правильно воспринимается и последовательно проводится законодателем. Поэтому главная задача законодателя состоит в выявлении и закреплении в законах народного духа.

5. Социологическая теория происхождения права

Наиболее видные представители – Л. Дюги, С. Муромцев, Е. Эрлик, Р. Паунд. Они считают, что право не следует искать в законах или психологических переживаниях личности. Право, по их мнению, – это реальная жизнь, воплощенная в конкретных решениях в сфере предпринимательской деятельности, во взаимоотношениях работников и предпринимателей, иных лиц и социальных групп. При этом поиск «живого» права ведется в двух направлениях.

Одни авторы считают, что в обществе существует множество правовых систем, поскольку государство не в состоянии предусмотреть все не-

17

обходимые для общества и его компонентов нормы права. Каждая коллективная общность людей, будь то спортивный клуб, торговое общество, профсоюзы или нация, может иметь и имеет свое право. Так, народ, нация создают свои обычаи и традиции, профсоюзы – профсоюзное право, причем негосударственные правовые системы могут создавать сильную конкуренцию праву, установленному государством.

Представители другого направления «живое» право видят в свободе судейского усмотрения при разрешении конкретных дел. Разумное и точное решение юридических казусов представляется им большим правом, нежели абстрактные нормы с их абстрактной справедливостью.

Изменения в системе общественных отношений судья осознает значительно быстрее законодателя и неизбежно должен выходить за рамки закона, который не соответствует «живому» праву, действующим в обществе отношениям. По мнению сторонников этого направления, судья сначала выносит решение, руководствуясь своими представлениями, а затем подбирает принятому решению соответствующую правовую аргументацию.

6. Марксистская теория происхождения права

Представители и основоположники – К. Маркс, Ф. Энгельс. Право они понимали как меру свободы членов общества. Каждый класс, в силу его особого положения в системе экономических отношений общества, имеет свою меру свободы, свое право. Однако не всякий класс способен выразить свое право в системе общеобязательных норм, в законе. Такой способностью обладал лишь класс, который экономически и политически господствовал в обществе. С помощью закона этот класс закреплял собственные интересы и потребности и пытался их видать за всеобщее право, за всеобщую меру свободы. Поэтому право понималось как возведенная в закон воля господствующего класса.

7. Современная теория права

В нашей стране наиболее видные представители – С. Алексеев, М. Марченко, В. Нерсесянц, П. Мутузов, Л. Малько и др. Современные ученые связывают правопонимание с нормативистским (совокупность норм) и социологическим (мера свободы, равенства, справедливости и ответственности) аспектом. Так, наиболее часто право связывается с системой правил поведения, устанавливаемых государством в лицах его уполномоченных органов и обеспечиваемых принудительной силой государства. Соответственно государство выступает единственным социальнополитическим образованием, правомочным принимать, изменять или отменять правовые нормы.

Таким образом, подводя некоторый итог сказанному, можно сформулировать следующее определение права.

18

Право – это система норм, выраженных в признаваемых государством источниках и являющихся общеобязательным нормативногосударственным критерием правомерно дозволенного, а также запрещенного и предписанного поведения.

Сущность права проявляется в следующих его признаках:

1)социальность (право регламентирует организацию производства, распределение производимого продукта, распределение социальных ролей

вобществе и должностей в государстве, товарно-денежные отношения, отношения собственности и т.д.);

2)нормативность (право выступает как система норм, характеризуемых логической структурой, установлением масштаба и меры поведения);

3)обязательность (право обеспечено возможностью государственного принуждения);

4)формализм (право фиксируется в письменном виде, в специальной форме);

5)процедурность (право включает в себя четкие процедуры создания, применения, защиты);

6)неперсонифицированность (право адресовано не к конкретному лицу, а ко всему обществу);

7)институциональность (правотворчество осуществляют строго определенные органы государства, или этот процесс идет под их контролем, как, например, референдум);

8)объективность (право закономерно появляется на этапе перехода общества к производящей экономике как естественный результат развития регулятивной системы).

2. Понятие источника права.

Общая характеристика различных источников права

Источник права – это способ выражения, закрепления правовых норм.

В соответствии с «узким», «нормативным» подходом к пониманию права нормы права содержатся в нормативно-правовых актах. Однако юридическая история общества дает и иные примеры способов объективации правовых норм, которые представляется необходимым кратко рассмотреть далее.

Нормативно-правовой акт – это акт правотворческой деятельности компетентных государственных органов, который устанавливает, изменяет, отменяет нормы права.

Иными словами, это документ, принимаемый компетентными органами в определенном порядке, в котором содержатся нормы права.

Нормативный договор – это соглашение двух и более сторон, в результатекоторогоустанавливаются, изменяютсяилиотменяются нормыправа.

19