6. Судебный прецедент (judicatum). Постановление сената (senatusconsultum).

 Судебный прецедент — решение определённого суда по конкретному делу, устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы. В качестве источника права прецедент доминирует в системах общего права.

В эпоху Республики сенат формально не обладал законодательной инициативой. Его компетенция выражалась формулой: сенат полагает, советует и рекомендует (senset, videtur, placet). Отсюда постановления сената (senatusconsulta - SC), принимаемые без участия народа, были в правовом плане таким подзаконным актом, который, по словам Помпония, «вводится общим решением сената без закона». 1 Поэтому в развитии источников jus civile постановления сената участвовали опосредованно, давая лишь общие принципиальные положения. Но сенат имел три инструмента влияния на формирование jus: во-первых, поручая магистрату провести желаемый закон; во-вторых, предписывая претору внести соответствующие изменения в эдикт для практического осуществления постановления сената. В-третьих, сенат мог поручить магистрату учредить особые уголовные суды - quaestions extraordinariae. Такие учреждения носили единовременный характер. Первый суд такого вида был установлен в 149 г. до н.э. по Lex Calpurnia reperundarum (о взятничестве). Но на решения такого рода чрезвычайных судов римляне не имели апелляционных инстанций. Очевидно поэтому в 123 г. до н.э. Lex Sempronia decapite civis указал на неправомочность введения сенатом чрезвычайных судов. Таким образом, некоторые постановления сената можно было отнести к неоформленным законам. При этом они назывались так же, как и законы в юридическом обиходе, по имени или прозванию тех лиц, кто их предложил. Вместе с этим, у граждан всегда оставалась возможность уклониться от исполнения сенатских постановлений путем обращения непосредственно к народному собранию (provokatio ad populum).   

7. Эдикты магистратов. Конституции принцепсов.

В эпоху принципата издание преторами своих эдиктов формально не прекратилось. Однако преторы, подчиненные сенату, потеряли нормотворческую инициативу. В эдикты вводилось уже мало нового, и сами новые статьи добавлялись только по предложениям сената или особо влиятельных юристов. Принцепсы ввели должность префектов (praefectus urbanus) - в качестве императорских чиновников, которые были призваны осуществлять экстрадионарное судопроизводство. По инициативе императора Адриана в 131 г. квестору Сальвию Юлиану было поручено собрать, пересмотреть и провести окончательную редакцию постоянного эдикта претора. Итогом этой реформы императора Адриана стала кодификация преторского права. Предполагается, что Юлиан кодифицировал не только эдикт praetorus urbanis, но и edictum provinciale. Эдикт же перегринов остался, по видимому, вне кодификации. Эдикты, сформулированные Юлианом, стали рассматриваться как вечный эдикт (edictum perpetum), в смысле его неизменности. Специальный сенатусконсульт объявил его неизменяемым. Однако вечный эдикт не считался законодательным актом. Ученые XIX века А.Ф. Рудорф и О. Ленель смогли в деталях восстановит систему преторского эдикта, которая, в основном, сложилась в I в. до н.э.2 Эдикт, как правило, имел четыре части: 1) устанавливал права сторон до начала судебного разбирательства; 2) содержал исковые формулы; 3) относился к исполнению судебного решения; 4) вводил особые средства преторской защиты (см. Приложение).

Распоряжения принцепса (constituciones principum) стали приобретать силу источника права с конца I века н.э. Конституции издавались в четырех основных формах: 1) эдикты (edictaе) - общие распоряжения, по названию соответствовавшие актам республиканских магистратов, но, в отличие от них, содержавшие не программу деятельности, а императивные постановления; они выставлялись на побеленных досках у резиденции принцепса; 2) декреты (decrets) - судебные решения, имевшие апелляционный характер; 3) рескрипты (rescriptaе) - ответы принцепса на вопрос о толковании и применении права, исходившие от частного лица (subscriptiones) или должностного лица, как правило губернатора провинции (epistulae); 4) мандаты (mandatum) - инструкции чиновникам по административным и судебным вопросам. Было «установлено, - резюмировал Ульпиан конституционную деятельность принцепсов, - что чтобы император ни постановил посредством письма или подписи, или предписал, рассмотрев дело, или просто высказал, или предусмотрел в эдикте, - является законом». Формы правотворческой деятельности принцепса имели различную юридическую природу. Во-первых, эдикты и мандаты теряли силу с окончанием функций издававшего их принцепса. Они, при этом, не формировали цивильного права. Во-вторых, декреты и рескрипты не ограничивались сроком действия, так как в них интерпретировались нормы римского права. До III века среди форм императорского правотворчества преобладали rescripta. Правоведы рассматривали рескрипты императоров как акты законодательного характера. При Диолектиане мандаты исчезают из юридической практики, а декреты и рескрипты сохраняют свою силу в судопроизводстве. Эдикты императоров начинают занимать лидирующее положение в римском правовом нормотворчестве с момента опубликования конституции Константина в 315 г. С этого времени эдикты, полностью отторгнутые от сената в пользу нормотворчества императоров, и в силу их авторитета, оценивались современниками в качестве норм общего действия (leges generales). А.В. Коптев отмечал, что, по определению конституции 426 г., leges generales должны были считаться: во-первых, выступление императора (принцепса) в сенате; во-вторых, все нормативные акты, где употреблялся термин edictium; в-третьих, programma, т.е. конституционный эдикт руководителя провинции; в-четвертых, все императорские решения частных казусов, носивших повторяющийся характер. Процедура составления императорских указов, обычно, включала три этапа. На первом этапе весь объем работы по составлению текста конституции того или иного вида проводил профессиональный юрист, который занимал должность императорского квестора дворцового ведомства (quaestor sacri palatii). Далее подготовленный квестором документ подлежал постатейному обсуждению в консистории. И в случае одобрения последней, на третьем этапе, текст конституции рассматривался и подписывался императором. Таким образом, в системе источников римского права III - VI вв. полноценный статус законов (leges) имели только императорские конституции. Все остальные виды правового формообразования, сложившиеся как в период республики, так и в период принципата, в основном рассматривались не иначе как jus vetus, приобретая статус прошлого закона.