25. Обход закона в международном частном праве:

― понятие и признаки обхода закона;

― вопрос о запрете обхода закона в законодательстве РФ;

― запрет обхода закона в законодательстве зарубежных государств.

Обход закона в МЧП - это искусственное создание таких условий, наличие которых изменяет применимый закон. Например, желая избежать высокого налогообложения на доходы юридического лица, его собственники регистрируют это юридическое лицо в другом государстве, после чего оно рассматривается в качестве иностранного, или же лица меняют гражданство, чтобы развестись, если разводы запрещены в их государстве. Для признания наличия обхода закона необходимо установление двух моментов: 1)изъято ли правоотношение с иностранным элементом из-под действия правопорядка, которому должно быть нормально подчинено, и передано ли под действие другого правопорядка, более выгодного по своим установлениям; 2)совершено ли данное изменение сознательно, т.е. искусственно или избегается применение не совсем благоприятного закона.

Законодательство ряда государств запрещает обход закона и признает сделки, совершенные в обход закона, недействительными. Например, ст. 21 португальского ГК 1966 г. устанавливает: «При применении коллизионных норм не учитываются фактические составы и права, созданные с обманным намерением обойти применимость того закона, который в других обстоятельствах являлся бы компетентным». Статья 159 ГК Аргентины также гласит, что «договоры, заключенные за границей с целью обхода законов Аргентины, ничтожны, хотя бы они были действительны по закону места их совершения». В ст. 10 Закона о международном частном праве Украины предусмотрено, что «Сделка и другие действия участников частноправовых отношений, направленные на подчинение этих отношений праву иному, чем то, которое определяется согласно настоящему Закону, в обход его положений, являются ничтожными». Однако в большинстве государств право не содержит прямых указаний на последствия обхода закона.В российском законодательстве понятия обхода закона не имеется. Этот вопрос не урегулирован. Тем не менее, можно полагать, что сделки, совершенные в нарушение императивных правил, которые зафиксированы в гражданском законодательстве, признаются недействительными. Доктринальные воззрения на обход закона также различны..И.Муранов, он защищал кандидатскую диссертацию по этой проблеме. Он считал, что в российском законодательстве нет необходимости вводить статью об обходе закона, при этом приводил следующие доводы: 1) критиковал формулировку статьи, которая не давала четкого представления, что именно обходится: коллизионные нормы или материально-правовые. 2) само понятие обхода закона не может быть определено в формально-юридическом смысле3) ставил проблему, что существует обход отечественного закона и обход иностранного закона. Должен ли отечественный законодатель бороться с обходом иностранного закона? Это были формально-юридические доводы – понятие юридически не определено.Доводы о ненужности этого понятия:

1) т.к. в законодательстве уже были нормы о публичном порядке и об императивных нормах. Он считал, что этих ограничений достаточно, чтобы не было обхода закона.2) заявлял о том, что все большее распространение получили гибкие коллизионные нормы, а закон наиболее тесной связи обойти нельзя (но этот довод не записывайте=)3) ни в Российской империи, ни в СССР не было статьи об обходе закона – намек на хорошие российские традиции.

В современной редакции ч.3 ГК статьи об обходе закона нет (в концепции тоже нет). Однако в МЧП те государства, которые запрещают обход закона, тем самым принимают дополнительные меры к защите отечественного правопорядка. Есть позиция, по которой к таким ситуациям должны применяться нормы о злоупотреблении правом.