Вопрос 36

6. Электронная коммерция:

― понятие электронной коммерции;

― акты международных организаций в сфере электронной коммерции;

― международно-правовое регулирование электронного документооборота

Стремительное развитие виртуального пространства повлекло серьезные изменения устоявшихся экономических и правовых систем. В повседневной жизни это выразилось появлением таких явлений, как экономика в режиме реального времени (the on-line economy) и электронная коммерция (electronic commerce). В юридическом смысле под электронной коммерцией понимают такую модель ведения бизнеса, при которойполучение информации, осуществление заказов и/или получение заказов, их оплата, заключение на международных и внутренних рынках в компьютерной форме различных сделок осуществляется при помощи глобальной сети Интернет. 

Сформировалось несколько различных подходов к данному явлению. Так, нередко электронная коммерция рассматривается как особая форма совершения сделок, при которой их заключение и исполнение осуществляется с помощью электронных средств коммуникации. Правовая природа сделок остается при этом неизменной, и они должны регулироваться нормами права, упорядочивающими отношения соответствующего вида (куплю-продажу, перевозку, подряд, аренду и проч.). Электронный обмен данными, согласно данной позиции, не меняет сущности взаимоотношений сторон и влияет только на форму, в которой эти отношения строятся. В рамках данного подхода сформировалось несколько точек зрения. Согласно одной из позиций (М.М.Богуславский, Н.И.Соловяненко, А.В.Юрасов), к электронной коммерции следует относить все виды сделок, совершение которых происходит посредством современных коммуникационных технологий. Нередко электронная коммерческая деятельность ассоциируется исключительно с операциями через Интернет (Г.К.Дмитриева, Е.Степаненко). Иногда под электронной коммерцией понимается совершение сделок купли-продажи с применением ИКТ (А.Оперкент, С.В.Симонович).

При широком толковании под электронной коммерцией понимается новая отрасль хозяйственной деятельности, специфика которой предопределяется использованием современных технологий коммуникации для осуществления коммерческих операций (А.А.Кантарович, В.В.Царев). К электронной коммерции, согласно данной точке зрения, должны быть причислены не только хозяйственные операции с использованием электронных ИКТ, но и действия, обеспечивающие их осуществление (деятельность провайдеров доступа в сеть, операторов поисковых систем, размещение информационных ресурсов в Интернете). 

Существует и более широкое понимание электронной коммерции, рассматриваемой как система хозяйственной деятельности предприятий, основанной на применении электронных технологий коммуникации (С.В.Афонина, Д.Гулько, А.Саммер, А.В.Шамраев). При этом в состав электронной коммерции включают все стороны деятельности предприятия: информационный обмен, рекламу, маркетинг, системы управления ресурсами предприятия, взаиморасчеты, послепродажное сопровождение, организацию комплексного обслуживания контрагентов и проч. При таком подходе электронная коммерция означает использование электронных средств для осуществления любых элементов предпринимательской деятельности. Порой в состав электронной коммерции включают даже публичные отношения, возникающие между субъектами частного права и государственными органами на основе электронных сообщений. 

Искажением истинной картины является как чрезмерное расширение рамок электронной коммерции, так и сведение ее к сугубо техническим аспектам отношений. С нашей точки зрения, на нынешнем этапе ее развития электронная коммерция должна рассматриваться как способ ведения предпринимательской деятельности, при котором обмен информацией, заключение и/или исполнение сделок и совершение иных юридически значимых действий осуществляется в особой форме – при помощи обмена электронными сообщениями. Главным критерием при этом является использование для волеизъявления участников правоотношений электронных систем коммуникации. Подобный способ волеизъявления, очевидно, не может быть последствием к иным формам выражения воли участниками сделки.

Рассматриваются проблемы конвенционного регулирования в сфере электронной коммерции. Упорядочение электронного коммерческого оборота стало предметом рассмотрения большого числа международных организаций (межправительственных и неправительственных, универсальных и региональных, общей компетенции и специальных). Однако столь широкий круг институционных центров, претендующих на активное участие в формировании нормоустановлений в сфере электронной коммерции, имеет и отрицательные стороны: отсутствует координация работы даже по общим аспектам проблемы; международные организации обращаются к частным вопросам, что препятствует согласованному пониманию электронной коммерции в целом.

Самый простой вариант предполагает, что никакого специального регулирования электронная коммерция не требует. Либо создать универсальный договор. За основу может быть взят проект Конвенции о заключении электронных контрактов, подготовленный ЮНСИТРАЛ. В дополнительных протоколах может быть урегулирован электронный обмен данными в отдельных сферах коммерческой активности (торговля, перевозки, расчеты, реклама, интеллектуальная собственность и т.п.).

В преамбуле Директивы Европейского Союза 200/31/ЕС от 8 июня 2000 года "Об электронной коммерции" отмечается, что "развитие электронной коммерции в информационном обществе обещает перспективы занятости в Сообществе, особенно касательно малых и средних предприятий, и будет стимулировать экономический рост и инвестиции европейских компаний…". 

На данном этапе развития общества основным сдерживающим фактором, препятствующим глобальное замещение реальной торговли виртуальной, является отсутствие в законодательстве большинсва стран правового обеспечения бизнеса в виртуальном пространстве.

Без разрешения вопроса о форме электронных сделок едва ли возможно упорядочение электронных контрактов в целом. Электронные сообщения представляют собой особую форму представления информации. Однако документы в электронной форме, с точки зрения автора, полностью отвечают требованиям, предъявляемым к письменным документам, если обеспечивается их аутентификация, т.е. возможность достоверно установить лицо, направившее сообщение, и определить целостность текста при передаче. В таком случае электронные сообщения целесообразно рассматривать как письменные документы, а электронные контракты приравнивать по правовым последствиям к сделкам в простой письменной форме.  Одним из наиболее актуальных вопросов регламентации электронных контрактов является определение местонахождения сторон электронных сделок. Наиболее обоснованным критерием в связи с этим представляется ссылка на коммерческое предприятие. Для электронных сделок необходимо принимать во внимание местонахождение оборудования (сервера), на котором размещен сайт, используемый для совершения сделки. Фактическое место расположения указанного оборудования может рассматриваться в качестве местонахождения предприятия, если предприниматель имеет сервер в собственном владении (на праве собственности, ином вещном или обязательственном праве, в том числе в аренде). Такой подход предлагается, в частности, Типовой конвенцией ОЭСР о налогообложении доходов и капитала. В то же время, место расположения сервера вряд ли может использоваться для определения местонахождения предприятия, если лицо, осуществляющее коммерческие операции через сайт, расположенный на сервере, не является его владельцем. Для определения местонахождения предприятия следует разграничивать место осуществления предприятием основных и вспомогательных функций: выполнение вспомогательных функций с помощью сервера не создает места нахождения предприятия. Однако если коммерческая деятельность осуществляется исключительно через коммуникационные системы («виртуальные предприятия»), тогда место расположения оборудования должно быть принято во внимание. Косвенным критерием может служить и указание на доменное имя веб-сайта или адрес электронной почты контрагента. Облегчить решение вопроса мообязанности сторон при совершении электронных сделок раскрывать информацию о местонахождении своего предприятия. 

Одной из проблем электронного совершения сделок является порядок заключения контрактов. В работе уточняется правовой статус информации с предложением товаров и услуг, размещаемой в открытых коммуникационных системах и доступной неограниченному кругу лиц. Указанные сообщения, если они размещены на сайте или даже направлены другим лицам посредством электронных средств и содержат все элементы коммерческого предложения, необходимо рассматривать как предложения делать оферты. Тогда сообщение покупателя следует толковать как оферту, а ответ продавца о принятии заказа – как акцепт. При этом информация, направленная продавцом, не должна быть направлена конкретным лицам, и в ней не должно быть указано, что она является офертой. Данное положение получило отражение в международных актах (ст. 11 Директивы ЕС об электронной коммерции 2000/31/ЕС). Аналогичным образом следует рассматривать сообщение, подготовленное с помощью автоматизированных прикладных средств, предназначенных для немедленного заключения контрактов через Интернет. 

Одной из проблем электронных контрактов является вопрос о времени и месте заключения электронных сделок, который определяется вступлением акцепта в силу. Автором предлагается использовать в связи с этим критерий получения, реализованный в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (ст. 24). Согласно данной позиции, оферта или акцепт вступают в силу в момент, когда они получены адресатом в месте его нахождения. Электронные сообщения должны считаться полученными адресатом в момент, когда они достигли его информационной системы. При этом в соглашение, регламентирующее электронные сделки, следует включить требование об обязательности использования сторонами таких форматов (стандартов сообщений), которые позволяют адресату извлечь и обработать сообщение. 

Важным вопросом электронной коммерции является регламентация использования автоматизированных компьютерных систем при заключении контрактов. Международные документы не препятствуют использованию указанных средств, однако при этом возникает вопрос о характере правовой связи между автоматизированной информационной системой и запрограммировавшим ее лицом. С точки зрения автора, автоматизированные системы на сегодняшний день не обладают собственной правосубъектностью и могут совершать юридически значимые действия только от имени лиц, запрограммировавших систему, независимо от наличия надзора за конкретной операцией. Эти лица должны нести ответственность за нарушения прав третьих лиц при использовании указанных систем. Ряд проблем, вызванных спецификой электронных контрактов, возникает при согласовании сторонами условий сделки, прежде всего, в связи с включением в контракт условий, доступных через гипертекстовую ссылку. Данный вопрос получил отражение в Модельном законе 1996 г.: в него включена норма (ст. 5 бис), согласно которой положения контракта не могут быть признаны недействительными лишь на том основании, что они включены туда путем ссылки. С точки зрения автора, оснований для отказа от применения гипертекстовых ссылок нет, если уведомление о ссылке заметно и недвусмысленно направляет контрагента к тексту, а содержание условий доступно другой стороне