Юридизация континентального сознания

Занимаются ли Глоссаторы наукой? Нет, т.к. они не исследуют социальные основания, контексты права, роль с точки зрения общества, они относятся к этому как к некоторому явлению и совершают это явление. Глоссаторы различают термины, и не работают с понятиями.

Термин – злоупотребление правом в этом смысле аналогичен.

Кант: где кончается право? Свобода одного ограничивается свободой другого.

Также поступали глоссаторы. Их деятельность приводит к переинтерпретации кодекса Юстиниана (переводят язык кодекса на современный язык) ( не литературный язык, а язык мышления).

Глоссаторы переводят языки кодекса в языки мышления. Их задача приспособить требования Римского права к современным условиям, изменить язык нельзя можно догматизировать.

На смену глоссаторам приходят постглоссаторы, которые вроде бы делают туже самую работу, обращаются к терминам Римского права, но они создают понятия. Таким образом, формируется юридическая догма.

Используются термины, получают точные объемы и стают пригодными для строгих логических операций (с точки зрения логики не может быть одно понятия частью другого).

Владение логикой позволило уйти от схоластики.

Юриспруденция мыслит не пустыми терминами, следовательно, не может быть здесь схоластики; т.к. для юриста за конкретным термином стоит явление (а это противоречит схоластике).

Юридическая догматизация - догматизация некоторых форм мышления. Это Догма, т.к. догматизация норм отношения

Институционная часть - стабилизация общественных отношений. Таким образом, в Европе стает возможная история.

Европейская цивилизация исторична

Следовательно, у Европы такое потенциальное развитие благодаря праву. Европа пошла дальше Рима.

Юридическая догма привела и к тому, что Европа знает баланс между консерватизмом и развитием.

Европейская цивилизация нашла этот баланс в праве, благодаря догматизму (стабильность) Европейская цивилизация была эмансипирована от просто случая и просто произвола. Но науки пока нет.

Итак, глоссаторы.

Далее 16 – 17 вв. происходит первая научная революция, которая изменяет Европейское мировоззрение. Появляются новые философские рефлексии (Декарт) и новые научные взгляды (Галеллей, Ньютон).

Это эпоха фундаментальных социальных преобразований в Европе. (16 – 17 вв.). Эти преобразования были обусловлены появлением научного сознания. Эпоха классового научного сознания – 2 постулата.

1. Создание идеальной модели + экспериментальная проверка (социальная революция).

2. Серьёзные испытания и в юриспруденции, они хотят, походить на ученых. Наука приобретает очень большой авторитет, следовательно, на науку смотрят как на альтернативу решения. Появляются течения, которые хотят сделать юриспруденцию наукой.

Гуго Гроций – самый яркий представитель. Он хотел создать из Права систему, которая бы обладала достоинствами Ньютоновской механики, ибо она позволяла расчетным способом осуществлять поведение физических тел с достоверностью.

Он хотел найти оптимальное правовое решение, следовательно, право равнообщное науке и превратить его в орудие развития. Должны быть элементарные единицы мышления. Гроций – глоссатор и постглоссатор исказил смысл и содержание Римского права. Необходимо обратиться к римскому праву и переосмыслить его.

Каждая наука строится с формирования начал.

Г. Гроций сказал, что глоссаторы были подчинены только логике и исходным Римским правом, следовательно, надо переосмыслить и сделать из него науку. Он ищет элементарную единицу и выходит на проблему субъекта и атрибутирует его неотъемлемыми правами. Таким образом, от Г. Гроций идут права человека. С этого момента монолитное юридическое сознание, юридическое общество делится на 2 лагеря.

1. Техническая юриспруденция (Догматика, Святая книга) – юриспруденция в низшем смысле – не способна к систематизации

2. И собственно юридическая наука (философия)

Школа № 2 не считает школу № 1 юристами.

Существуют две юридические сферы:

1. Философия права

2. Юридическая догма

По мнению лектора, то, что мы назвали философией права, возникает в 18 веке, до этого такого не существовало. Существовала Догма, Философия, но пока не было науки.

Г. Гроцию не удалось создать науку, не создана единица, не получилось научной системы. Не получилось, т.к. строить научную систему по образу естественных наук нельзя (это было понято в XIX веке). Этому помешали и внешние условия

- политическая обстановка

- осада традиционными юристами

В XVIII веке формируется серьезный оппонент, чья задача уничтожить естественные школы права.

Историческая школа права основателем считается Гуго Г.(у него фамилия как у Гроция имя). Существуют две традиции, формируются два понятия права:

1. Классическая система (позитивное право). Здесь основание науки не критикуется, не проблематизируется. Знание – святое.

2. Школа естественного права. Право - качество природы человека, о естественных правах человека, которое таким образом, оформляются правом.

Право как необходимый атрибут человека, таким образом, здесь пытаются найти идею права, универсальную для всех народов, веков и культур. Право едино и объективно.

Совиньи и его школа.

Следовательно, в 18 веке начинается формирование традиций, появляется точка зрения, что право является элементом культуры народов, таким образом, у народа свое право так же как и язык. У каждого народа свой язык, а значит и свое право, поэтому история школы права начинает атаку по некоторым направлениям.

1. Школа естественного права (право не может быть универсальным)

2. Догматическая юриспруденция ( в основе лежит Римское право)

Историческая школа права Совиньи

Совиньи пересмотрел всю историю юридического аппарата и выделил философские основания.

Естественное право школы и методы позитивной юриспруденций

Роль исторической школы

1. Ассимилирует методы двух враждующих традиций

2. Своя линия движения, смотрит на право в исторической рамке.

Союз Римского нотариата.

В 19 веке начинает осознаваться дефицитность юридической науки в историческом познании (нельзя испытывать эксперимент и другие методы естественных наук). Историки ищут свои пути построения науки. Они являются предшественниками герменевтической методологии. Альтернатива методологии строгой науки.

Школа европейского права имеет два следствия:

1. Из которой складывается наука права

2. Построение системы позитивного права, разработана как учение о праве в философской системе.

Пандектисты и пандектное право

Пандектистика возникла в Германии в 19 веке (Германская юриспруденция).

Виншейнт, человек, который в авторской работе создал первый вариант Германского гражданского уложения.

Пандектисты – линия развития юридической мысли

С одной стороны:

1. Система Германского права развивается.

2. С другой стороны называют его Римским правом (идентифицирует себя с Римским правом), но Римское право они уже сильно изменили. Они считают себя римскими юристами.

Даже в пример, они ассоциировали себя римлянами.

ГГУ – общая и особая часть., т.к. решают проблемы терминов, понятий. (что пытались сделать глоссаторы и постглоссаторы)

До Пандектистов, таким образом, институты; при них общая часть – созданы универсальные термины, они создали общее учение о норме.

Но науки нет, еще продолжение позитивной юриспруденции.

2 линия

Остин - Великобритания

Ральк, Мерхель – Германия

Попытка представить право как систему теоретических понятий. В Германии наиболее развернута в трудах Рудольф Йеринг. Он сохраняет верность юридическим способам мышления.

Учение похоже на научные тексты, а по меркам науки способностью юридического мышления.

Йеринг полностью подготовил почву для науки.