3.3. Получение взятки лицам, занимающим государственную должность рф или государственную должность субъекта рф, а равно главой органа местного самоуправления (ч.4 ст.290)

В ч. 4 ст. 290 УК РФ ответственность дифференцируется с учетом особого статуса субъекта преступления. Речь идет об ответственности лиц, занимающих государственную должность РФ или субъекта Российской Федерации, а равно должность главы органа местного самоуправления.

Под лицами, занимающими государственные должности РФ, понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов: Президент РФ, Председатель Правительства РФ, председатели палат Федерального Собрания РФ, депутаты, федеральные министры, Генеральный прокурор РФ, Председатель Центрального банка РФ, Председатель Счетной палаты РФ, судьи, Чрезвычайный и Полномочный Посол РФ и др. (примечание 2 к ст. 285 УК; ст. 1 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»¹; Сводный перечень государственных должностей Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 11.01.95 № 32 «О государственных должностях Российской Федерации»²).

Под лицами, занимающими государственные должности субъектов Российской Федерации, понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями или уставами субъектов Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов: президенты республик, губернаторы или другие главы субъектов Федерации, руководители органов законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации, депутаты представительных органов субъектов Федерации, члены правительства и др.

С учетом характера полномочий под понятие «глава органа местного самоуправления» подпадают глава муниципального образования и глава местной администрации.

Цыпкин, работая главой органа местного самоуправления, осуществляя функции представителя власти, в 2000 - 2004 годах за возможность ведения сельскохозяйственного производства на землях администрации района требовал и получал от главы крестьянского хозяйства В. взятки в крупном размере¹.

3.4. Получение взятки группой лиц по предварительному сговору или организованной группой ( п. «а» ч. 5 ст 290 ук рф)

В пункте 15 Постановления 2013 г. предложены правила квалификации получения взятки группой лиц по предварительному сговору.

Все члены группы должны заранее договориться о том, что каждый из них получит хотя бы часть взятки и совершит определенные действия (бездействие) по службе в пользу взяткодателя или представляемых им лиц.

Если присутствующее при получении взятки одним должностным лицом другое должностное лицо также принимает ценности, хотя никакие действия (бездействие) по службе в пользу их владельца совершить не может, содеянное вторым должностным лицом при таких обстоятельствах должно квалифицироваться как мошенничество, такая оценка содеянного последним будет верной, если передающее ценности лицо было введено в заблуждение относительно наличия у этого второго чиновника служебных возможностей, за использование (неиспользование) которых владелец его и вознаграждает. Однако если второе должностное лицо вознаграждается просто так, что называется, за компанию, но не за совершение конкретных или предполагаемых действий (бездействия) по службе, то, это второе лицо ни взятки не получает (следовательно, соисполнителем первого коррупционера не становится), ни состава мошенничества не выполняет¹.

Исключением здесь является случай, когда, к примеру, второе должностное лицо так же, как и первый взяткополучатель, является сотрудником правоохранительных органов, обязанным соответствующим образом реагировать на выявленные нарушения закона. И если в присутствии второго чиновника взятка передается его коллеге а он, второй чиновник, одновременно вознаграждается владельцем ценностей, то содеянное им, вторым должностным лицом, тоже образует состав получения взятки. Только второе должностное лицо получает взятку не за действия, аналогичные тем, что собирается за взятку совершить или уже совершил первый взяткополучатель (поскольку не располагает такими возможностями), а за неисполнение возложенных на него, второго чиновника, полномочий по пресечению, выявлению и т.д. факта получения/дачи взятки, который при нем имеет место. И если получение вознаграждения этими чиновниками было заранее запланировано, содеянное ими требует вменения обоим коррупционерам получения взятки группой лиц по предварительному сговору, хотя и за совершение разных действий (бездействия) по службе.

Из разъяснений Пленума следует, что для вменения получения взятки как оконченного преступления достаточно, чтобы взятка была принята хотя бы одним из чиновников, заранее договорившихся о ее совместном получении. Это означает, что принятие части ценностей требует признания получения взятки оконченным теми должностными лицами, которые вступили в предварительный сговор в качестве члена группы, однако принять свою долю коррупционного вознаграждения не успели¹.

Из сопоставления абз. 3 п. 16 с п. 17 Постановления 2013 г. следует, что даже незначительный размер полученной (или той, что запланировано получить) должностным лицом в качестве члена группы взятки дает основание для вменения ему обсуждаемого признака совершения преступления группой лиц по предварительному сговору, а при квалификации его действий следует исходить из общей стоимости ценностей (имущества, имущественных прав, услуг имущественного характера), предназначавшихся всем участникам преступной группы.

В п. 13 Постановления 2000 г. разъяснялось, в частности, что в организованную группу взяткополучателей помимо должностных лиц могут входить лица, не являющиеся должностными, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. В таких случаях преступление признается оконченным с момента принятия взятки хотя бы одним из должностных лиц.

Однако: если лицо входит в группу, т.е. является соисполнителем преступления в составе такой группы, оно одновременно не может быть соучастником, несущим ответственность со ссылкой на ст. 33 УК РФ. Иными словами, правило, предусмотренное для квалификации действий лиц, совершающих преступление совместно со специальным субъектом (ч. 4 ст. 34 УК РФ), в данном случае применяться не может.

В период, предшествовавший дополнению уголовного закона нормой об ответственности за посредничество во взяточничестве, со ссылкой на ст. 33 УК РФ могли быть квалифицированы действия не члена организованной группы, а лица, оказывавшего этой группе разовые услуги (содействие). В этом случае не имело значения, являлось ли данное лицо должностным. Потому ч. 4 ст. 34 УК РФ к этому случаю отношения также не имела. Можно было бы разъяснить, что в организованную группу взяточников могут входить исключительно должностные лица, а все остальные отвечают в силу ч. 4 ст. 34 УК РФ со ссылкой на ст. 33 УК РФ. Однако такое решение принято не было Пленумом Верховного Сула РФ в 2000 г.

Поскольку все лица, в том числе недолжностные, входят в организованную группу, это означает, что все они выполняют квалифицированный обсуждаемым признаком состав получения взятки. И, стало быть, деяние должно считаться совершенным, оконченным при принятии ценностей не обязательно должностным лицом, а любым членом организованной группы. Такое понимание момента окончания получения взятки в составе организованной группы дается Пленумом Верховного Суда РФ в 2013г. в соответствующем Постановлении.

Если лица, не входившие в организованную группу, выполняли роль собственно соучастников, а не соисполнителей, то теперь содеянное ими, как представляется, образует состав посредничества во взяточничестве, а не соучастия в получении взятки.

В Постановлении 2013 г. следовало также решить, может ли в организованную группу взяткополучателей входить лишь один специальный субъект, как вполне обоснованно считал, например, Б. Волженкин.

Отвечая на приведенные поставленные практикой вопросы, Пленум в п. 16 Постановления 2013 г. в числе прочего разъяснил, что в организованную группу взяткополучателей, помимо одного или нескольких должностных лиц, могут входить лица, не обладающие признаками специального субъекта получения взятки. В случае признания получения взятки организованной группой действия всех ее членов, принимавших участие в подготовке и совершении этого преступления, независимо от того, выполняли ли они функции исполнителя, организатора, подстрекателя или пособника, подлежат квалификации по соответствующей части ст. 290 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ. Преступление признается оконченным с момента принятия незаконного вознаграждения любым членом организованной группы.

Ещё один квалифицирующий признак взятки предусмотрен п. «б» ч. 5 ст. 290 УК РФ.