В связи с существенным изменением обстоятельств

Изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении дог-ра, признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, дог-р вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (ст. 451 ГК).

Для того, чтобы какое-либо изменение обстоятельств, связанных с конкретным дог-ом, было отнесено к категории существенных (и тем самым достаточных для изменения или расторжения дог-ра на основании решения суда), требуется наличие одновременно четырех условий.

Во-первых, предполагается, что стороны при заключении дог-ра исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет.

Во-вторых, изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру дог-ра и условиям оборота.

В-третьих, исполнение дог-ра при наличии существенно изменившихся обстоятельств без соответствующего изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении дог-ра.

В-четвертых, из обычаев делового оборота или существа дог-ра не вытекает, что риск обстоятельств несет заинтересованная сторона, т.е. сторона, обратившаяся в суд с требованием об изменении или расторжении дог-ра.

Названные четыре условия должны присутствовать одновременно и в совокупности.

Вопрос № 26. Виды дог-ров в гражданском праве.

Позиция Витрянского – завершенной классификации нет. В зависимости от основания классифицировать можно дог-ры как угодно. Он считает наиболее обоснованной классификацию по направленности результата, т.к. у нее есть практическое значение. Поэтому делит все дог-ры на:

1. дог-ры, направленные на передачу имущества (в собственность, в аренду, в пользование и т.д.);

2. дог-ры, направленные на выполнение работ;

3. дог-ры, направленные на оказание услуг;

4. дог-ры, направленные на создание коллективных обязанностей (учредительные дог-ры);

5. дог-ры, направленные на использование результатов интеллектуальной деятельности.

Учебник классифицирует гражданско-правовые дог-ры как соглашения (сделки) и дог-рные обязательства. (Не говоря о критерии относительно любой, приведенной в учебнике классификации). Соответственно, критерием может быть необходимость и достаточность выражения воли сторон: если достаточно воли одной стороны – это односторонняя сделка (завещание, банковская гарантия), если двух и более сторон – многосторонняя (дог-р). По наличию встречного предоставления сделки классифицируются на возмездные и безвозмездные. При этом возмездные могут быть подразделены на меновые и рисковые (алеаторные), к которым относятся, например, сделки по проведению игр и пари. По наличию закрепления в законе деление на поименованные и непоименованные дог-ры, при этом непоименованные должны опираться на общие начала и смысл гражданского законодательства и не противоречить ему. Именно в непоименованных дог-рах проявляется практическое значение классификации дог-ров, т.к. к ним применяются нормы о наиболее сходном с таким дог-ом виде или типе дог-ров.

Классификация дог-ров на вещные и обязательственные по германской правовой традиции не характерна для нашего права.

В ГК четко просматривается традиционная четырехчленная типизация дог-ров6

1) по отчуждению имущества;

2) по передаче его в пользование;

3) по производству работ;

4) по оказанию услуг.

На основе этой типизации выделено 26 отдельных видов дог-ров, 6 из которых разделены на подвиды (общим числом 30). Поэтому различают так же типичные (укладываются в один тип) и смешанные дог-ры (содержат элементы различных типов).

По наличию прав/обязанностей дог-ры делятся на односторонние (у одной стороны только права, у другой только обязанности. Н-р, займ) и двусторонние (у обеих сторон и права и обязанности). Соответственно, из этих дог-ров возникают либо простое обязательство (одна сторона – должник, другая – кредитор), либо сложное обязательство (каждая сторона одновременно и должник и кредитор). По субъекту получения исполнения дог-ры делятся на дог-ры в пользу третьего лица и на все остальные дог-ры (в которых исполнение производится контрагенту). По степени обусловленности другими обязательствами дог-ры делятся на основные (не зависят от других дог-ров) и акцессорные (обеспечивают исполнение основных и недействительны при недействительности основных. Н-р, залог/поручительство, но не банковская гарантия!). По субъектному составу дог-ры делятся на предпринимательские (участники – профессионалы оборота) и непредпринимательские (участник хотя бы один – гражданин-потребитель). НО эта классификация последовательно не может быть применена для всех гражданско-правовых дог-ров, т.к. один дог-р может иметь различный субъектный состав (предпринимательский и потребительский). Н-р, кредитные и др. банковские сделки.

По направленности на получение материальных благ дог-ры делятся на имущественные (направлены на получение) и организационные (не направлены на получение благ, а на установление взаимосвязей участников оборота). Организационные дог-ры подразделяются на предварительные (стороны обязуются заключить имущественный дог-р в будущем), генеральные (близки по юридической природе к предварительным, на их основании и во их исполнение стороны заключают ряд конкретных однотипных дог-ров. Н-р, перевозка в течение года товаров по заявке заказчика Отличие от предварительных в том, что генеральные дог-ры заключаются только между предпринимателями, на их основе заключается не один, а множество дог-ров и нет обязанности принудительно осуществляемой обязанности заключения) и многосторонние (типичный пример – учредительный дог-р).

По степени ограничения дог-рной свободы дог-ры можно разделить, на ограничивающие принцип свободы дог-ра и не ограничивающие. К первым относятся публичные дог-ры и дог-ры присоединения, ко вторым – все остальные.

Вопрос № 27. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств.

Понятие.

В римском праве залог относился к разряду прав на чужие вещи (jura in re aliena). Основной формой залога являлась фидуция (архаичное право) – продажа закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа. Однако этот вид залога являлся чрезвычайно обременительным для должника, поскольку кредитор, став собственником вещи, мог ей распорядиться, в результате чего должник лишался возможности выкупа вещи. В связи с этим, Уложением Юстиниана такой вид залога был запрещен. Это вызвало к жизни другую форму залога – пигнус (ручной заклад). Пигнус представлял собой залог движимого имущества, при котором должник передавал вещь кредитору не в собственность, а во владение. Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека. В Риме под эти понимался залог как движимости, так и недвижимости без передачи их во владение залогодержателя. Собственником и владельцем вещи оставался должник, который имел право не только владеть, но и пользоваться заложенной вещью. Залогодержатель же обладал ограниченным вещным правом на эту вещь, защищаемым с помощью иска Сервия и интердикта Сальвиана. В современной российской правовой системе понятие «ипотека» используют исключительно для обозначения залога недвижимого имущества.

Согласно п.1 ст.334 ГК под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом.

Залог представляет собой разновидность реального кредита («верю не лицу, а вещи»), суть которого сводится к выделению какого-либо определенного объекта в составе имущества должника, за счет стоимости которого кредитору предоставляется удовлетворение в случае, если должник не оправдает доверия. Залог имеет обеспечительную функцию, которая состоит в том, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства кредитор имеет право потребовать наложения взыскания на заложенное имущество, его реализации и получить удовлетворение. По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е. может существовать только пока существует основное обязательство. Прекращение основного обязательства влечет и прекращение залога, но прекращение залога не влечет прекращение основного обязательства. Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер. Залог, если иное не предусмотрено дог-ом, обеспечивает требование в том объеме, который оно имеет к моменту удовлетворения, в частности: проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения и т.д. (ст.337 ГК).

Виды залога.

В зависимости от того, у кого находится предмет залога, законодательство закрепляет конструкции 2 видов залога:

1. заклад, т.е. залог, с передачей имущества залогодержателю. Действующее законодательство устанавливает, что передача предмета залога залогодержателю может быть предусмотрена дог-ом (абз.1 п.1 ст.338 ГК). Необходимость передачи имущества залогодержателю прямо предусмотрена лишь диспозитивной нормой п.4 ст.338 ГК, в соответствии с которой при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если иное не предусмотрено дог-ом.

2. залог без передачи имущества залогодержателю стал доминирующей формой залога, поскольку теперь заложенное имущество по общему правилу остается у залогодателя, если иное не предусмотрено дог-ом. Российское законодательство также исключает возможность существования залога недвижимого имущества и залога товаров, находящихся в обороте, при которых предмет залога передавался бы во владение залогодержателя (абз.2 п.1 ст.338 ГК и п.1 ст.29 Закона об ипотеке).

Помимо видов (форм) залога необходимо различать подвиды залога, которые могут быть выделены по предмету залога: ипотека – залог недвижимости, залог ценных бумаг и др. В качестве особых разновидностей залога действующее гражданское законодательство выделяет залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде (ст.357, 358 ГК).

Субъекты залогового правоотн-ния.

В качестве залогодателей и залогодержателей могут выступать как юридические, так и физические лица. Личности кредитора и залогодержателя всегда совпадают, т.е. залогодержателем может быть только сам кредитор по основному обязательству.

Согласно п.1 ст.335 ГК залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. В случаях, когда предметом залога является имущество третьего лица, это лицо должно совершать сделку залога не от имени должника, а от своего имени.

1

К РЕДИТОР ДОЛЖНИК

2

3

ЗАЛОГОДАТЕЛЬ (3-е лицо)

1. Основное обязательство

2. Дог-р залога

3. Внезалоговые отн-ния. Может быть заключен дог-р, определяющий права третьего лица на получение возмещения в случае обращения взыскания на заложенное имущество. Если между залогодателем и должником по основному обязательству был дог-р – расчеты между ними в случае обращения взыскания на заложенное имущество будут осуществляться по дог-ру. Если дог-ра не было, то расчеты будут осуществляться по правилам неосновательного обогащения (гл.60 ГК). Почему неосновательное обогащение:

   1. Суброгация по общим правилам всегда должна быть указана в законе, следовательно, суброгация в данной ситуации может быть только в одном случае, установленном ст.387 ГК, т.е. если залогодатель исполнит за должника основное обязательство, тогда к нему переходят права кредитора по основному обязательству в силу прямого указания закона.

   2. Регресса в данном случае тоже не будет, поскольку залогодатель не платит за должника из своего имущества: требования кредитора удовлетворяются за счет заложенного имущества путем продажи с публичных торгов.

(А.Н. Кучер)

Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения (п.2 ст.335 ГК). Такой субъект вправе заложить движимое имущество без согласия собственника, а недвижимое имущество – только с его согласия (п.2 ст.295 ГК).

Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения, если законом или дог-ом запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц (п.3 ст.335 ГК). Несколько иные правила закреплены земельным законодательством. Право аренды земельного участка может быть заложено без согласия арендодателя, если только необходимость получения такого согласия прямо не предусмотрена дог-ом аренды земельного участка (п.5 ст.22 ЗК). Если срок права аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, превышает 5 лет, то оно в силу императивной нормы закона всегда передается в залог без согласия арендодателя (п.9 ст.22 ЗК). Как известно, в случае противоречия норм ГК и ЗК должны применяться нормы земельного законодательства как специальные.

Права залогодержателя на одно и то же имущество могут принадлежать нескольким лицам (последующий залог или перезалог). Согласно п.1 ст.342 ГК если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей (принцип старшинства). При перезалоге необходимо соблюдение одновременно 2 условий:

1. Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности (п.3 ст.342 ГК).

2. Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими дог-рами о залоге (п.2 ст.342 ГК).

От последующих залогодержателей необходимо отличать совместных залогодержателей. Совместные залогодержатели – это лица, имеющие долю в праве залога на известное имущество. Здесь возникает множественность лиц на стороне залогодержателя. Совместные залогодержатели представляют одну сторону в залоговом правоотношении. Никто из них не имеет права старшинства. Исходя из существа залогового права, все требования по отношению к заложенному имуществу они могут реализовать только совместными, согласованными и одновременными действиями. Требования совместных залогодержателей подлежат удовлетворению пропорционально их доле в праве залога.

Предмет залога.

В качестве предмета залога могут выступать как движимые, так и недвижимые вещи.

1. Ценные бумаги. Залог ЦБ производится посредством передачи ее залогодержателю или в депозит нотариуса, если иное не предусмотрено дог-ом (п.4 ст.338 ГК). При залоге именных ЦБ соответствующая запись о залоге делается в реестре владельцев именных ЦБ на основании залогового распоряжения залогодателя. В доктрине возникает вопрос, что именно является предметом залога при залоге ЦБ: сама ЦБ как вещь или удостоверенное ею имущественное право. Точка зрения кафедрального учебника: права из ЦБ следуют за правом на ЦБ. Залог ЦБ – залог особой разновидности имущества, который нельзя сводить к залогу имущественных прав. Только лицо, купившее на торгах заложенную ЦБ, может, по общему правилу, осуществить право из нее (исключение п.19 Положения о переводном и простом векселе).

2. Имущественные права (требования). Природа права залога на заложенные имущественные права требования юридиче6ски однотипна с правом залога на заложенные вещи. Только в отличие от залога вещей формой реализации заложенного права требования, на которое обращено взыскание, будет цессия (точка зрения кафедрального учебника). В доктрине выделяют различные теории данной конструкции, в том числе: теория цессии под отлагательным условием; теория ограниченной цессии; теория сингулярного преемства; теория, рассматривающая право залога на имущественные права как право на право и др. Не могут быть предметом залога требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах; о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (п.1 ст.336 ГК).

3. Исключительные права. Формула п.1 ст.336 ГК не исключает возможности залога исключительных прав на объекты авторского и патентного права и пр. Залог указанных прав возможен как отдельно, так и в составе имущественного комплекса (п.2 ст.340 ГК).

4. Действующим законодательством (п.6 ст.340 ГК) допускается, что дог-ом о залоге (а в отношении залога, возникающего на основании закона, – законом) может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем. Данная норма противоречит п.2 и п.3 ст.335 ГК, согласно которым залогодателем вещи может быть ее собственник, либо лицо, которому принадлежит закладываемое право. Предпочтительней рассматривать норму п.6 ст.340 ГК как предписание, позволяющее брать в залог требования по обязательствам, в силу которых в дальнейшем будут приобретены вещи и имущественные права.

5. Деньги. Действующим законодательством к вещам отнесены также деньги. Но деньги в форме рублей РФ, являющиеся законным платежным средством на территории России, не могут быть предметом залога, поскольку требования залогодержателя подлежат удовлетворению за счет денежных сумм, вырученных от реализации предмета залога. В связи с этим в учебнике предлагается рассматривать залог денежной суммы как резервирование источника исполнения денежного обязательства. Безналичные денежные средства также не могут быть предметом залога, на что прямо указывает судебная практика (п.3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о залоге»). Иностранная валюта может быть предметом залога, поскольку может быть реализована за рубли РФ.

6. Не может быть предметом залога имущество, изъятое из оборота (п.1 ст.336 ГК). Например, участки лесного фонда (ст.12 ЛК).

7. Объекты гражданских прав, ограниченные в обороте, могут быть предметом залога. При совершении сделки по передаче в залог таких объектов следует учитывать специальные требования законов и иных правовых актов, определяющих правовой режим этого имущества (например, субъектный состав такой сделки).

8. Часть неделимой вещи как часть имущества, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения, не может быть предметом залога. Если вещь является неделимой, то предметом залога может быть не реальная часть неделимой вещи, а доля в праве собственности (праве хозяйственного ведения) на нее.

9. Часть делимой вещи может быть передана в залог только после ее раздела, поскольку до этого часть вещи не является самостоятельным объектом права.

Основания возникновения залогового правоотн-ния.

Залоговое правоотношение и вытекающее из него право залога может возникнуть как в силу дог-ра, так и на основании других юридических фактов, указанных в законе.

Во всех случаях возникновения залога на основании закона должны быть соблюдены требования п.3 ст.334 ГК:

1. указано, какое имущество считается находящимся в залоге

2. определено, для обеспечения исполнения какого обязательства имущество признается находящимся в залоге

3. описаны обстоятельства (юридические факты), наступление которых необходимо для возникновения залога

К залогу, возникающему на основании закона, если самим законом не установлено иное, применяются правила ГК о залоге, возникающем в силу дог-ра (п.3 ст.334 ГК).

Примеры залога на основании закона: п.5 ст.488 ГК (товар, проданный в кредит); п.1 ст.587 ГК (передача земельного участка или другого недвижимого имущества под выплату ренты); п.1 ст.77 Закона об ипотеке.

Важнейшим основанием возникновения права залога является дог-р. В дог-ре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также у какой из сторон находиться заложенное имущество (п.1 ст.339 ГК). Перечисленные условия относятся к разряду существенных условий дог-ра о залоге. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в дог-ре отсутствует, дог-р о залоге не может считаться заключенным (п.43 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ №6/8).

Форма дог-ра о залоге.

Для дог-ра о залоге предусмотрена обязательная письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность дог-ра о залоге (п.2, 4 ст.339 ГК).

Нотариальному удостоверению подлежит дог-р о залоге движимого имущества или залоге прав на имущество, заключенный в обеспечение обязательств по дог-ру, который должен быть нотариально удостоверен.

Отдельные виды залога могут быть оформлены документом, отличным от дог-ра залога. Например, п.2 ст.358 ГК предусматривает особую форму для залога вещей в ломбарде – залоговый билет.

Юридическая природа права залога.

В случаях, когда предметом залога являются вещи, право залогодержателя обладает признаками вещного права. Классически выделяют 3 основных признака права залога:

1. Право залога следует за вещью, являющейся предметом залога (ст.353 ГК).

2. Право залога носит абсолютный характер и пользуется вещно-правовой защитой (виндикация и негаторный иск ст.347 ГК).

3. Право залога является правом на чужую вещь и прекращается с гибелью заложенной вещи (пп.3 п.1 ст.352 ГК).

Право залога в большинстве случаев имеет объектом индивидуально определенные вещи.

Когда предметом залога выступают имущественные права, бездокументарные ЦБ и товары, находящиеся в обороте. Поскольку эти объекты не являются индивидуально-определенными вещами, право залога в их отношении не может иметь вещного характера.

1. При их залоге залогодержатель не может осуществлять владельческую защиту. Хотя судебная практика пока достаточно широко использует механизм виндикационной защиты для истребования бездокументарных ЦБ (п.7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций»).

2. Тем не менее, право залога сохраняется при переходе прав на такие объекты к другим лицам (ст.353, 384 ГК) и прекращается с прекращением заложенных прав и прав на бездокументарные ЦБ (ст.352 ГК).

Следовательно, право залога на эти объекты по форме и способам его осуществления однотипно праву залога на вещи (точка зрения учебника).

Содержание залогового правоотн-ния.

1. Залогодатель сохраняет право распоряжения заложенным имуществом с некоторыми ограничениями (п.2 ст.346 ГК – только с согласия залогодержателя). В случае нарушения данного требования залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а если это требование не будет удовлетворено, то может обратить взыскание на предмет залога (пп.3 п.2 ст.351 ГК).

2. Когда предмет залога остается у залогодателя, последний вправе, если иное не предусмотрено дог-ом и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы (п.1 ст.346 ГК). Когда же предмет залога передан залогодержателю, последний вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных дог-ом, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании (п.3 ст.346 ГК).

3. Права и обязанности сторон по страхованию предмета залога и обеспечению его сохранности (ст.343 ГК). Общее правило – в зависимости от того, у кого находится заложенное имущество, если иное не предусмотрено законом или дог-ом. Если указанные требования будут нарушены залогодателем – залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения основного обязательства, а если его требование не будет удовлетворено – обратить взыскание на предмет залога (пп.2 п.2 ст.351 ГК). Если указанные требования будут нарушены залогодержателем – залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога (п.3 ст.343 ГК).

4. Залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено дог-ом о залоге. Залогодержатель, которому передано заложенное имущество, отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога, если не докажет, что может быть освобожден от ответственности в соответствии со ст.401 ГК.

Обращение взыскания на заложенное имущество и его реализация ст.348-350 ГК. + Залог товаров в обороте (ст.357 ГК) и Залог вещей в ломбарде (ст.358 ГК).

Вопрос № 28. Банковская гарантия, удержание, задаток как способы обеспечения исполнения обязательств.

Способы обеспечения исполнения обязательств - это предусмотренные законом или дог-ом специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредитора дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных для него последствий на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Признаки способов обеспечения исполнения обязательств: o имущественный характер;

обеспечивают интерес кредитора и направлены на исполнение обязательства;

устанавливаются либо на основании закона, либо по соглашению сторон;

дополнительный (акцессорный) характер, то есть они обеспечивают исполнение основного обязательства, поэтому прекращение или недействительность основного обязательства влечет прекращение или недействительность его обеспечения (за исключением банковской гарантии);

они применяются вне зависимости от того, причинены ли неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства убытки кредитору или нет;

возможность их применения обычно не зависит от наличия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.

БГ и удержание – новеллы ГК.

СОИО делятся на личный (БГ) и реальный (задаток, удержание) кредит.