2. Доказательственная функция задатка

Выдача и получение задатка являются безусловным доказательством наличия состоявшегося дог-ра. Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или не был заключен дог-р, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить и о наличии факта заключения дог-ра, обеспечиваемого им.

Существует следующий спорный вопрос. В дог-ре стороны предусмотрели выдачу задатка. Задаток не был выдан. Является ли такой дог-р заключенным? Согласно кафедральному учебнику дог-р следует признать заключенным, если стороны прямо не связали заключение дог-ра с выдачей задатка (если же связали – незаключенным). Но есть и другое мнение: если нет задатка, то нет и дог-ра.

Задатком не может обеспечиваться исполнение обязательств, вытекающих из дог-ров, считающихся заключенными с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). Передача одной из сторон в счет платежей по такому дог-ру денежной суммы не может рассматриваться в качестве задатка, а является авансом, так как в подобных случаях единственным доказательством заключения дог-ра может быть только факт государственной регистрации дог-ра, а передача такой суммы не имеет силы факта, удостоверяющего заключение дог-ра. Вместе с тем задатком может быть обеспечено исполнение обязательств, возникающих из дог-ров, которые сами по себе не требуют государственной регистрации, но в результате совершения которых государственной регистрации подлежит переход права. Так, например, подлежит государственной регистрации переход права собственности на недвижимость (п. 1 ст. 551 ГК), а сам дог-р продажи недвижимости считается заключенным после согласования в едином документе всех существенных условий (ст. 550 ГК). Исполнение обязательств из такого дог-ра и ему подобных может обеспечиваться задатком.

3. Обеспечительная функция задатка

Она является главной функцией. Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению дог-рного обязательства потому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если за неисполнение дог-ра ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение дог-ра ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Задаток, как заранее зафиксированная сумма, подлежащая утрате при неисполнении обязательства, имеет некоторые черты сходства с неустойкой. Сходство задатка и неустойки проявляется также в том, что сверх потери суммы задатка сторона, ответственная за неисполнение дог-ра, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в дог-ре не предусмотрено иное. Однако между неустойкой и задатком имеют место существенные различия. Задаток вносится вперед, а неустойка только обусловливается при заключении дог-ра. Неустойка может быть уменьшена судом (ст. 333 ГК), а задаток – нет.

Аванс не выполняет обеспечительной функции. Поэтому сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в случае прекращения по соглашению сторон обязательства до начала его исполнения, а также во всех случаях неисполнения дог-ра. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по дог-ру платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы соглашения о задатке, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком, и, соответственно, не освобождают указанных лиц от необходимости исполнения этого обязательства.