§ 7. Некоммерческие унитарные организации

1. Фонды

Статья 123.17. Основные положения о фонде

Комментарий к статье 123.17

1. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет понятие фонда. Данное понятие почти тождественно понятию фонда, закрепленному в ФЗ от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", за исключением отнесения фонда к новому типу юридических лиц - некоммерческой унитарной организации.

Фундаментальным отличием фонда от других видов некоммерческих организаций, предусмотренных законодательством РФ, является отсутствие членства. Фонд следует рассматривать в качестве своеобразного "объединения имущества", а не "объединения физических и (или) юридических лиц".

Фонды создаются для материального обеспечения социально-культурной, благотворительной, образовательной и иных общественно полезных видов деятельности, а потому их участие в гражданском обороте имеет строго целевой характер, подчиненный основным целям деятельности конкретного фонда. Необходимое для названных целей имущество аккумулируется в них с помощью добровольных взносов (пожертвований) <48>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное).

<48> См.: Гражданское право: В 4 т. Т. 1: Общая часть / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2004 // URL: http://eknigi.org/biznes/43686-grazhdanskoe-pravo-tom-i-easuxanova-m-volters.html.

В качестве учредителей фондов могут выступать как физические и юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации), так и публично-правовые образования. Учредитель может быть и единственным (единоличным). Важнейшей обязанностью учредителей является передача взноса в имущество (уставный капитал) фонда. Поэтому в роли учредителей фонда не могут выступать лица, которые только организуют его деятельность (а впоследствии обычно становятся его руководителями (должностными лицами) и начинают бесконтрольно распоряжаться собранным у иных лиц имуществом, как это нередко имело место при создании у нас первых благотворительных фондов). Учредители фонда обычно не участвуют в его деятельности и не обязаны это делать <49>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное).

<49> Там же.

В соответствии со ст. 7 ФЗ от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" особенности создания и деятельности фондов отдельных видов могут устанавливаться федеральными законами о таких фондах.

2. Фонд создается по решению его учредителей, утверждающих его устав как единственный учредительный документ. Требования к содержанию устава фонда определяются положениями п. 2 комментируемой статьи. Необходимо обратить внимание, что согласно ст. 123.20 ГК РФ устав фонда может быть изменен высшим коллегиальным органом фонда, если уставом не предусмотрена возможность его изменения по решению учредителя. Кроме того, устав фонда может быть изменен решением суда, принятым по заявлению органов фонда или государственного органа, уполномоченного осуществлять надзор за деятельностью фонда, в случае, если сохранение устава фонда в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а высший коллегиальный орган фонда или учредитель фонда не изменяет его устав.

3. Пункт 3 комментируемой статьи вводит запрет на реорганизацию фонда за исключением случаев, предусмотренных п. 4 указанной статьи. Таким образом, законодатель запретил любую форму трансформации данного юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование), за исключением негосударственных пенсионных фондов.

4. Применимое законодательство:

- ЖК РФ;

- ФЗ от 02.11.2013 N 291-ФЗ "О Российском научном фонде и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации";

- ФЗ от 16.10.2012 N 174-ФЗ "О Фонде перспективных исследований";

- ФЗ от 24.07.2008 N 161-ФЗ "О содействии развитию жилищного строительства";

- ФЗ от 13.05.2008 N 68-ФЗ "О центрах исторического наследия президентов Российской Федерации, прекративших исполнение своих полномочий";

- ФЗ от 30.12.2006 N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций";

- ФЗ от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах";

- ФЗ от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан";

- ФЗ от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях";

- ФЗ от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях";

- ФЗ от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях".

Статья 123.18. Имущество фонда

Комментарий к статье 123.18

1. В п. 1 комментируемой статьи в очередной раз повторяется положение об исключительном праве организационно-правовых форм некоммерческих организаций, и фонда в частности, на имущество, передаваемое фонду его учредителями. При передаче учредителями своего имущества фонду они теряют все имущественные права на указанное имущество и не отвечают по обязательствам фонда. В то же время фонд также освобожден от ответственности по обязательствам своих учредителей.

2. Фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. При этом фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Как и общественная организация, фонд преследует в своей деятельности исключительно общественно полезные цели и ни при каких условиях не может распределять полученное имущество между своими участниками (учредителями) или работниками <50>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное).

<50> См.: Гражданское право: В 4 т. Т. 1: Общая часть / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2004 // URL: http://eknigi.org/biznes/43686-grazhdanskoe-pravo-tom-i-easuxanova-m-volters.html.

Согласно ст. 7 ФЗ от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Так, суд, рассматривая довод предпринимателя о ничтожности договора займа по причине того, что фонд является некоммерческой организацией, не принял его по следующим основаниям. В уставе фонда предусмотрено, что он создан с целью организации мероприятий, направленных на поддержку и развитие малого предпринимательства, путем аккумулирования бюджетных средств, доходов от собственной деятельности, добровольных взносов физических и юридических лиц, а также доходов, получаемых по процентам от льготных кредитов, выделенных субъектам малого предпринимательства. Таким образом, суд пришел к выводу о том, что фонд создан, в том числе и с целью предоставления кредитов с последующей аккумуляцией доходов, получаемых по процентам от заключенных кредитных договоров (см. Постановление ФАС Уральского округа от 17.04.2012 N Ф09-2515/12 по делу N А47-2518/2011).

3. Судебная практика:

- Определение КС РФ от 29.05.2012 N 998-О;

- Определение ВС РФ от 05.12.2012 N 22-АПГ12-6;

- Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2014 N 15АП-13800/14;

- Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2014 N 15АП-8079/14;

- Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 N 09АП-12306/14;

- Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2013 N 19АП-4762/13;

- Постановление ФАС Уральского округа от 02.11.2010 N Ф09-8958/10-С1 по делу N А60-16337/2010-С9.

Статья 123.19. Управление фондом

Комментарий к статье 123.19

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет нормативные основы исключительной компетенции высшего коллегиального органа фонда. Ранее порядок управления фондом, в том числе и компетенция его органов, определялся учредителем в уставе фонда, теперь же вопросы исключительной компетенции высшего, причем коллегиального (ранее такого положения не было) органа, закреплены законодательно. Расширение указанного перечня возможно либо в ином законе, либо учредителями самостоятельно, путем внесения расширенного перечня в устав фонда.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет порядок формирования органов управления фондом. Нормативно закрепляется компетенция высшего коллегиального органа фонда избирать единоличный исполнительный орган фонда (председателя, генерального директора и т.д.) и назначать коллегиальный исполнительный орган фонда (правление).

При этом дополнительно закреплено условие о возможности единоличного и (или) коллегиального исполнительных органов фонда брать на себя решение вопросов, не входящих в исключительную компетенцию высшего коллегиального органа фонда.

3. Новеллой является введение ответственности для лиц, уполномоченных выступать от имени фонда, в форме возмещения убытков, причиненных указанными лицами фонду. Лица, уполномоченные выступать от имени фонда, несут упомянутую ответственность, если будет доказано, что при осуществлении ими своих прав и исполнении своих обязанностей они действовали недобросовестно или неразумно. В том числе если их действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

4. Пункт 4 комментируемой статьи дает некоторые общие ориентиры надзорных полномочий попечительского совета фонда. Это надзор за:

- деятельностью фонда;

- принятием другими органами фонда решений;

- обеспечением исполнения решений органов фонда;

- использованием средств фонда;

- соблюдением фондом законодательства.

Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах. В связи с этим фонд не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам попечительского совета фонда за выполнение ими возложенных на них функций. Однако данное ограничение не распространяется на компенсацию расходов, непосредственно связанных с участием в работе попечительского совета фонда.

5. Судебная практика:

- Определение Свердловского областного суда от 09.02.2012 N 33-313/2012;

- решение Архангельского областного суда от 16.02.2009 N 3-24.

Статья 123.20. Изменение устава и ликвидация фонда

Комментарий к статье 123.20

1. В п. 1 ст. 119 ГК РФ предусматривалась возможность изменения устава фонда по решению органов фонда, при условии, что эта возможность была зафиксирована в уставе фонда. В исключительных случаях такое право возлагалось на судебный орган.

Действующие с 01.09.2014 нормы ГК РФ конкретизируют, что устав фонда может быть изменен:

1) высшим коллегиальным органом фонда;

2) учредителем фонда;

3) судом.

При этом "по умолчанию" действует положение о возможности изменения устава фонда высшим коллегиальным органом фонда. Дополнительные нормы о возможности изменения устава фонда его учредителем действуют лишь в том случае, если они прямо предусмотрены в самом уставе.

Изменение устава фонда судом выступает в качестве крайней меры - в случае, если сохранение устава фонда в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а высший коллегиальный орган фонда или учредитель фонда не изменяет его устав. В такой ситуации право на обращение в суд с соответствующим требованием имеют:

- органы фонда;

- государственный орган, уполномоченный осуществлять надзор за деятельностью фонда.

2. ГК РФ предусматривает особый порядок ликвидации фондов. С целью предотвращения возможных злоупотреблений в использовании собранного фондами имущества, в частности, при их самоликвидации, перечень оснований их ликвидации предусматривает закон, а не устав конкретного фонда, а сама эта ликвидация допускается только по решению суда, а не в добровольном порядке <51>. При этом остаток имущества направляется на цели, предусмотренные в уставе фонда, за исключением случаев, если законом предусмотрен возврат такого имущества учредителям фонда. Таким образом, имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, ни при каких условиях не может быть распределено между учредителями (участниками) или работниками фонда.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное).

<51> См.: Гражданское право: В 4 т. Т. 1: Общая часть / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2004 // URL: http://eknigi.org/biznes/43686-grazhdanskoe-pravo-tom-i-easuxanova-m-volters.html.

Следует обратить внимание, что ГК РФ не оговаривает круг лиц, которые могут быть заинтересованы в обращении в суд с требованием о ликвидации фонда. Также комментируемая статья не ограничивает перечень оснований для принятия судом решения о ликвидации фонда. Так, например, помимо оснований, указанных в п. 2 комментируемой статьи, такими основаниями могут быть основания, указанные в п. 10 ст. 32 ФЗ от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" или ст. 61 ГК РФ.

3. Судебная практика:

- Постановление Президиума ВАС РФ от 05.11.1996 N 3682/96;

- Определение СК по гражданским делам ВС РФ от 15.09.2009 N 18-Г09-18;

- Определение СК по гражданским делам ВС РФ от 15.05.2007 N 71-Г07-6;

- Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 14.09.2012 по делу N 11-20992;

- Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 16.07.2012 N 11-13949;

- Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30.05.2012 по делу N 33-11036;

- Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12.04.2012 N 11-3890;

- Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 02.02.2012 N 33-2685;

- Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 16.06.2011 N 33-18347;

- письмо ВАС РФ от 19 февраля 1996 г. N С5-7/ОЗ-92.