§ 6. Банковская гарантия

Статья 368. Понятие банковской гарантии

Комментарий к статье 368

1. Банковская гарантия - это обязательство одного лица (гаранта) уплатить другому лицу (бенефициару) обусловленную денежную сумму в случае неисполнения третьим лицом (принципалом) своих обязательств по договору, заключенному между принципалом и бенефициаром.

Банковская гарантия носит признаки сделки и, по сути, является таковой. При этом принципал не выступает стороной такой сделки, но его действия являются условием, наступление которого влечет за собой возникновение права бенефициара требовать от гаранта уплату денежной суммы.

В рассматриваемых отношениях особый субъектный состав: гарант, принципал, бенефициар. Гарантом могут выступать исключительно банки или иные кредитные организации, а также страховые организации. Банком является кредитная организация, имеющая лицензию Центрального банка РФ на совершение исключительных банковских операций. Кредитная организация - юридическое лицо, уставной деятельностью которого является осуществление банковских операций (открытие и ведение счетов, денежные переводы, привлечение во вклады и пр.). Выдача банковской гарантии также является одним из видов банковских операций, совершаемых в регламентированном порядке. Страховая организация - юридическое лицо, уставной деятельностью которого является оказание страховых услуг.

В некоторых случаях недостаточно просто обладать правовым статусом кредитной организации. Так, для обретения полномочий по выдаче банковских гарантий уплаты таможенных пошлин или уплаты налогов банк должен быть включен в Реестр банков, иных кредитных организаций и страховых организаций, обладающих правом выдачи банковских гарантий уплаты таможенных пошлин, налогов, который ведет ФТС России.

Принципалом и бенефициаром (кредитором принципала по основному обязательству) могут выступать любые физические и юридические лица, обладающие гражданской правоспособностью и являющиеся участниками гражданско-правовых отношений.

2. Банковская гарантия является письменным обязательством. Письменная форма сделки предполагает составление одного документа, подписанного сторонами. Оформление же обязательства гаранта перед кредитором не требует заключения письменного соглашения между гарантом и бенефициаром. В данном случае достаточно одностороннего документа, подписанного уполномоченным лицом кредитной (страховой) организации. Для подтверждения достоверности такого документа бенефициару рекомендуется подтверждать факт выдачи банковской гарантии в выдавшей ее кредитной организации.

Поскольку ГК РФ не запрещает сторонам при совершении сделок пользоваться электронной или иной связью, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от определенного лица, требования о письменной форме банковской гарантии считаются соблюденными, к примеру, когда гарантия выдана в форме электронного сообщения с использованием телекоммуникационной системы SWIFT (СВИФТ) или с помощью иных систем, в т.ч. с использованием электронной цифровой подписи.

Кроме того, следует учитывать, что даже несоблюдение простой письменной формы банковской гарантии не влечет ее недействительности. Посредством судебного разбирательства заинтересованные лица могут признать сделку, совершенную без соблюдения письменной формы, действительной, представив письменные и другие доказательства, подтверждающие сделку и ее условия.

3. Применимое законодательство:

- информация Банка России от 11.11.2013 "О банковских гарантиях, выдача которых кредитными организациями не подтверждается";

- Приказ ФТС России от 02.09.2013 N 1644.

4. Судебная практика:

- Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14;

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Постановление ФАС Центрального округа от 05.10.2011 по делу N А09-477/2010;

- Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2014 по делу N А45-19027/2013;

- Постановление ФАС Уральского округа от 08.05.2014 N Ф09-2588/14 по делу N А60-39092/2013.

Статья 369. Обеспечение банковской гарантией обязательства принципала

Комментарий к статье 369

1. Банковская гарантия носит обеспечительную функцию и направлена на обеспечение исполнения обязательства принципала перед его кредитором по основному обязательству. Основным обязательством может являться любой гражданско-правовой договор, по которому принципал обязался совершить те или иные действия в обусловленный срок - вернуть денежный заем, выполнить работы, осуществить услуги и пр.

Положение об указании в банковской гарантии обеспеченного обязательства следует считать соблюденным, если в гарантии указаны:

- должник по обеспеченному обязательству (принципал);

- сумма, подлежащая уплате гарантом при предъявлении бенефициаром соответствующего требования;

- ссылка на договор, являющийся основанием возникновения обязательств принципала перед бенефициаром (основное обязательство), либо характер обеспеченного гарантией обязательства (например, выполнение строительных работ, уплата суммы долга по кредитному обязательству и пр.).

2. Выдача банковской гарантии является одним из видов услуг, оказываемых кредитной организацией. Предусмотрена возмездность оказания такой услуги. Вознаграждение представляет собой обусловленную кредитной организацией денежную сумму, уплачиваемую принципалом за выдачу банковской гарантии.

Несмотря на то что банковская гарантия выдается в интересах бенефициара, обязанность оплатить вознаграждение гаранту лежит на принципале.

3. Судебная практика:

- Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14;

- Постановление Президиума ВАС РФ от 31.05.2005 N 929/05 по делу N А70-1565/23-2004;

- Определение ВАС РФ от 08.12.2009 N ВАС-11031/09 по делу N А56-34234/2008;

- Определение ВАС РФ от 04.12.2009 N ВАС-15946/09 по делу N А56-12320/2008;

- Определение ВАС РФ от 23.08.2007 N 9722/07 по делу N А37-2336/06-13;

- Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.06.2012 по делу N А58-6074/09.

Статья 370. Независимость банковской гарантии от основного обязательства

Комментарий к статье 370

1. Принцип независимости банковской гарантии от основного обязательства предполагает, что обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от обеспечиваемого гарантией обязательства.

Гарантии по своей правовой природе представляют собой сделки, независимые от договора, на котором они основаны. Гарант не связан договором, по которому выдал банковскую гарантию, поскольку не является его стороной и не несет никаких обязательств по нему, и не обязан заниматься им, даже если ссылка на него включена в гарантию. Обязательство гаранта заключено исключительно в самой банковской гарантии и состоит в уплате указанной в ней суммы по представлению письменного требования бенефициара о его уплате на основании нарушения гарантом своих обязательств перед ним.

Принцип независимости банковской гарантии действует и в том случае, если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Независимость банковской гарантии закреплена международным правом. Унифицированные правила для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация Международной торговой палаты 1992 N 458) содержат аналогичное положение, устанавливая, что гарант не связан договором, на котором основана выданная им гарантия.

2. Судебная практика:

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Постановление Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 N 6040/12;

- Постановление ФАС Поволжского округа от 30.04.2014 по делу N А65-16657/2013;

- Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2009 N 17АП-3618/2009-ГК РФ по делу N А60-40806/2008.

Статья 371. Безотзывность банковской гарантии

Комментарий к статье 371

1. По общему правилу банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, что обусловлено следующими причинами:

1) банковская гарантия является способом обеспечения обязательств и призвана обеспечить защиту интересов кредитора принципала (бенефициара). Свободный отзыв банковской гарантии не обеспечил бы достаточный уровень такой защиты;

2) сложившаяся международная деловая практика также придерживается принципа безотзывности банковской гарантии. При этом в отличие от российского законодательства, предусматривающего в определенных случаях возможность отзыва банковской гарантии, международное право предусматривает исключительно безотзывные гарантии (ст. 4 Унифицированных правил для гарантий по требованию (в публикации ICC N 758)). Существенные противоречия гражданского российского законодательства с международным правом существенно затруднили бы международные отношения.

2. Банковская гарантия может быть отозвана в случае, если возможность такого отзыва предусмотрена в самой банковской гарантии. Иными словами, отзыв банковской гарантии допускается только по предварительному соглашению сторон - гаранта и бенефициара. При этом сторонами оговариваются условия, при наличии которых возможен отзыв гарантом банковской гарантии.

В некоторых случаях, оговоренных федеральным законодательством, отзыв банковской гарантии не допускается. Включение таких условий в банковскую гарантию в таких случаях будет считаться недействительным.

Так, ст. 74.1 НК РФ предусмотрено, что в случае изменения сроков исполнения обязанностей по уплате налогов и в иных случаях, предусмотренных НК РФ, обязанность по уплате налога может быть обеспечена банковской гарантией. Согласно п. 5 ст. 74.1 НК РФ банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой. Гарант не вправе отказать налоговому органу в удовлетворении требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии (за исключением случая, если такое требование предъявлено гаранту после окончания срока, на который выдана банковская гарантия). Что касается принципа непередаваемости банковской гарантии, установленного ст. 74.1 НК РФ в отношении банковских гарантий, обеспечивающих уплату налогов, следует отметить, что ГК РФ на сегодняшний день такого принципа не содержит.

3. Применимое законодательство:

- НК РФ;

- ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";

- ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

- ФЗ от 24.11.1996 N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации";

- ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

4. Судебная практика:

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Постановление ФАС Уральского округа от 19.07.2006 N Ф09-5102/06-С4;

- Постановление Президиума ВАС РФ от 23.09.1997 N 4061/97;

- Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.06.2011 N Ф02-1505/11 по делу N А19-14454/2010;

- Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2012 N 09АП-12910/2012-ГК, N 09АП-12911/2012-ГК.

Статья 372. Непередаваемость прав по банковской гарантии

Комментарий к статье 372

1. Право требования по сделке может быть передано кредитором другому лицу (уступка права требования). Положение о непередаваемости прав по банковской гарантии предусматривает запрет на уступку права требования к гаранту по банковской гарантии бенефициаром другому лицу.

Следует отметить, что уступка права требования по банковской гарантии не допускается и в том случае, если в установленном законом порядке переданы права по основному договору, обеспечением исполнения которого является соответствующая гарантия.

Соглашение об уступке требования по банковской гарантии, если в банковской гарантии гарант не выразил согласие на возможность передачи прав по гарантии, признается ничтожным.

Исключение составляет случай, когда уступка требования по банковской гарантии предусмотрена самой гарантией.

По общему правилу на совершение уступки требования требуется согласие должника. Уступка права требования по банковской гарантии не предусматривает такой необходимости, однако предполагается обязательное согласие гаранта, которое закреплено предварительно в самой банковской гарантии.

Положение о непередаваемости прав по банковской гарантии ни в коем случае не нарушает права лиц, которым переданы права кредитора по основному обязательству. Банковская гарантия не должна содержать наименование конкретного бенефициара. При отсутствии такого указания обязательство по гарантии должно исполняться в пользу кредитора (бенефициара), предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии.

2. Применимое законодательство:

- ст. 382 ГК РФ (право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором).

3. Судебная практика:

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.09.2006 N А58-3255/05-Ф02-4416/06-С2 по делу N А58-3255/05;

- Постановление ФАС Московского округа от 13.11.2006 N КГ-А40/10089-06 по делу N А40-13973/06-47-116.

Статья 373. Вступление банковской гарантии в силу

Комментарий к статье 373

1. По общему правилу банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи. Однако ст. носит диспозитивный характер и предоставляет субъектам гражданских правоотношений право самостоятельно определять дату (условия) вступления в силу банковской гарантии.

Стороны могут предусмотреть конкретную дату вступления в силу банковской гарантии или условия, при наступлении которого гарантия считается вступившей в силу, что не противоречит действующему законодательству. Так, судом третьей инстанции признаны неправильными выводы судов первой и второй инстанции о том, что условие о вступлении банковской гарантии в силу с даты поступления авансового платежа на строительные, монтажные, специальные строительные и пусконаладочные работы по пусковому комплексу N 1 по договору генерального подряда от 29.12.07 N 2-07 на расчетный счет ОАО не соответствует требованиям статей 369, 373 ГК РФ, поскольку банковская гарантия выдана в обеспечение возврата авансового платежа, который на момент ее выдачи не был перечислен, что свидетельствует о неопределенности момента вступления банковской гарантии в силу.

В соответствии со ст. 157 ГК РФ сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Таким образом, указание в банковской гарантии на ее вступление в силу с даты зачисления бенефициаром аванса на счет принципала является отлагательным условием.

2. Судебная практика:

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Постановление ФАС Московского округа от 23.12.2009 N КГ-А40/12357-09-1,2 по делу N А40-46258/09-10-313;

- Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2009 N 09АП-8157/2009, N 09АП-14042/2009, N 09АП-15301/2009.

Статья 374. Представление требования по банковской гарантии

Комментарий к статье 374

1. Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии предоставляется гаранту с соблюдением следующих обязательных условий:

1) требование предоставляется в письменной форме. Письменная форма требования подразумевает составление документа, подписанного уполномоченным лицом. Если требование подписывает лицо, уполномоченное на такие действия доверенностью, требование должно содержать ссылку на такую доверенность, а ее копия приложена к требованию. Письменная форма также будет считаться соблюденной, если требование направлено посредством электронной связи и заверено электронной цифровой подписью уполномоченного лица;

2) к требованию прилагаются документы, указанные в гарантии. Как правило, это документы, подтверждающие факт нарушения принципалом обязательств по основному договору;

3) в требовании или в приложении к нему должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Гарантией, как правило, предусматривается необходимость предоставления документов, подтверждающих факт нарушения принципалом обязательств по основному договору. Такими документами могут являться: первичная бухгалтерская документация (товарно-транспортные накладные, путевые листы), акты приемки выполненных работ (оказанных услуг), выписки со счетов о получении денежных средств от должника и пр.;

4) требование предоставляется до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. Окончание срока, на который выдается гарантия, влечет ее прекращение, а равно освобождает гаранта от обязательства произвести уплату денежной суммы по ней.

Несоблюдение указанных условий дает право гаранту отказать в удовлетворении требования. Так, суд, установив, что согласно условиям банковской гарантии, выданной ответчиком, последний обязался по первому письменному требованию об уплате суммы, на которую выдана гарантия, при условии одновременного подтверждения факта неосуществления принципалом своих обязательств по договору, сделал вывод о том, что исходя из буквального толкования текста названного обязательства гаранта, в том числе и из перевода, предложенного истцом, судом в обжалуемых актах, по мнению коллегии, был сделан правомерный вывод о необходимости письменного подтверждения неисполнения обязательств по договору подряда принципалом. Поскольку истец не представил суду таких доказательств, то суд пришел к правомерному выводу о том, что бенефициаром не были выполнены условия банковской гарантии, в связи с чем отказ гаранта от платежа банковской гарантии является обоснованным, а исковые требования не подлежат удовлетворению.

2. Судебная практика:

- Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.09.2011 по делу N А56-69287/2010;

- Постановление ФАС Уральского округа от 23.09.2011 N Ф09-5302/11 по делу N А60-4186/11;

- Постановление ФАС Московского округа от 14.11.2005 N КГ-А40/10904-05;

- Постановление ФАС Московского округа от 21.06.2007, 28.06.2007 N КГ-А40/5595-07 по делу N А40-58208/06-42-459.

Статья 375. Обязанности гаранта при рассмотрении требования бенефициара

Комментарий к статье 375

1. По получении требования бенефициара гарант должен осуществить ряд действий, направленных на соблюдение порядка осуществления выплаты денежной суммы по банковской гарантии с соблюдением своих интересов, а также интересов принципала и бенефициара:

1) без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. Требование осуществить данное действие без промедления предполагает его совершение с минимально возможными временными затратами, которые требуются для того, чтоб связаться с принципалом и передать ему копии соответствующих документов непосредственно или посредством электронной или факсимильной связи;

2) рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии. В гражданском законодательстве не определена категория разумного срока. Такой срок определяется исходя из реальной возможности осуществить те или иные действия, которые необходимы для исполнения возложенного на сторону обязательства. В данном случае под разумным сроком следует подразумевать период времени, в течение которого гарант имеет возможность изучить представленные ему вместе с требованием документы и дать оценку их соответствию требованиям, изложенным в банковской гарантии.

Представляется, что такой срок не может превышать трех рабочих дней. Так же немаловажно положение, обязывающее гаранта проявить разумную заботливость в установлении соответствия представленных документов условиям банковской гарантии. Оно предполагает проявление со стороны гаранта ответственности по надлежащему изучению документов, что впоследствии исключит неправомерное перечисление денежных средств бенефициару и явится нарушением прав гаранта и принципала.

2. Судебная практика:

- Постановление ФАС Уральского округа от 31.01.2012 N Ф09-8820/11 по делу N А50-10413/11;

- Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012 N 13АП-18424/12;

- Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2011 N 18АП-11452/2011.

Статья 376. Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара

Комментарий к статье 376

1. Гарант вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования при наличии одного из следующих условий:

1) если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии. К требованию должны прилагаться документы, указанные в гарантии. Как правило, это документы, подтверждающие факт нарушения принципалом обязательств по основному договору. Кроме того, в требовании или приложении к нему должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Гарантией, как правило, предусматривается необходимость предоставления документов, подтверждающих факт нарушения принципалом обязательств по основному договору.

Требование бенефициара может не соответствовать условиям гарантии также в части размера подлежащей уплате денежной суммы, формы и порядка осуществления платежа (наличными или безналичными денежными средствами, срок осуществления оплаты, получатель платежа, банковские реквизиты). Наличие таких несоответствий дает гаранту право отказаться от исполнения полученного требования с обоснованием бенефициару причин такого отказа;

2) если требование либо приложенные к нему документы представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Следует учитывать, что при отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного обязательства не возникает. Срок, на который выдана гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства. При его отсутствии гарантийное обязательство следует считать невозникшим.

Так, кредитор предъявил в арбитражный суд иск к гаранту, принявшему на себя письменное обязательство выплатить 100 млн. рублей при предъявлении ему документов, подтверждающих неисполнение третьим лицом договора поставки. Арбитражный суд, исследовав представленные кредитором документы, в том числе текст гарантийного обязательства гаранта, переписку между кредитором и гарантом по поводу условий гарантии, пришел к выводу о том, что гарантийное обязательство не возникло и оснований для удовлетворения требования кредитора не имеется. При этом арбитражный суд исходил из того, что ни в тексте гарантии, ни в других письменных документах, связанных с оформлением гарантийного обязательства, не содержалось условия о сроке, в течение которого требование может быть заявлено гаранту. Содержащееся в гарантии указание на выплату суммы после истечения срока поставки товара не может быть расценено в качестве условия о сроке действия гарантии.

О своем отказе в удовлетворении требования с указанием основания для такого отказа гарант уведомляет бенефициара немедленно.

2. Гарант не может отказать в удовлетворении требования бенефициара на том основании, что основное обязательство, по которому выдана банковская гарантия, прекращено либо признано недействительным. Если по получении требования бенефициара гаранту известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Данное уведомление не носит характер отказа от исполнения обязательств по банковской гарантии. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению.

Однако судебная практика учитывает возможность злоупотребления бенефициаром правом на получение денежной суммы по банковской гарантии по повторному требованию гаранту. Так, в срок, установленный в гарантии, бенефициар предъявил гаранту требование о платеже с приложением заверенной принципалом справки, подтверждающей отсутствие средств на счете принципала на день, когда оплата товара должна была быть произведена. Гарант отказался от выплаты суммы по гарантии, указав, что по имеющимся у него данным оплата товаров бенефициару была произведена третьей организацией по просьбе принципала и, следовательно, обеспечиваемое обязательство исполнено. Бенефициар повторно потребовал оплаты от гаранта и после отказа последнего от платежа обратился с иском в арбитражный суд. Рассматривая спор, арбитражный суд установил, что бенефициар, являясь кредитором в основном обязательстве, уже получил оплату за поставленный принципалу товар. При таких условиях арбитражный суд расценил действия бенефициара как злоупотребление правом и на основании ст. 10 ГК РФ в иске отказал.

3. Судебная практика:

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Определение ВАС РФ от 19.07.2013 N ВАС-8626/13 по делу N А56-71324/2011;

- Постановление Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 N 6040/12 по делу N А40-63658/11-25-407;

- Постановление ФАС Московского округа от 20.08.2013 по делу N А40-158624/2012;

- Определение ВАС РФ от 20.03.2012 N ВАС-2550/12 по делу N А40-8910/11-118-69;

- Определение ВАС РФ от 02.03.2011 N ВАС-1716/11 по делу N А40-151273/09-47-1043;

- Определение ВАС РФ от 04.12.2009 N ВАС-15946/09 по делу N А56-12320/2008.

Статья 377. Пределы обязательства гаранта

Комментарий к статье 377

1. Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается только уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Такое положение обусловлено тем, что гарант не несет ответственности за ненадлежащее выполнение принципалом своих обязательств по договору, в том числе оплаты суммы неустойки или выполнения иных действий, вытекающих из договора, по которому выдана гарантия.

Так, в информационном письме Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27 приведен пример из судебной практики: бенефициар обратился к коммерческому банку, выдавшему банковскую гарантию, с иском о выплате денежной суммы по данному обязательству. Гарант, отказывая в удовлетворении требования бенефициара, ссылался на то, что невозврат в срок кредита заемщиком-принципалом не является основанием для предъявления требований к гаранту, поскольку заемщик не отказывался от возврата кредита и подтверждал возможность исполнения основного обязательства через некоторое время.

Таким образом, на гаранта не может возлагаться обязанность оплатить пени или штраф за просрочку исполнения принципалом обязательств по договору, по которому выдана гарантия, либо выполнить какие-либо иные действия, связанные с исполнением принципалом договора. Обязательство гаранта сводится исключительно к оплате денежной суммы в размере, установленном банковской гарантией.

2. Невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии может служить основанием для повышения пределов его ответственности перед бенефициаром, т.е. не ограничиваться суммой, на которую выдана гарантия.

При этом под невыполнением обязательства следует понимать необоснованное уклонение или отказ гаранта от выплаты обусловленной банковской гарантией суммы при предъявлении бенефициаром правомерного требования об ее оплате.

Ненадлежащим выполнением признается просрочка выплаты банковской гарантии в обусловленный сторонами срок, а также частичная оплата денежной суммы гарантом.

Согласно п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 обязательство гаранта по банковской гарантии выплатить сумму бенефициару при соблюдении условий гарантии является денежным. Следовательно, при отсутствии в гарантии иных условий бенефициар вправе требовать от гаранта, необоснованно уклонившегося или отказавшегося от выплаты суммы по гарантии либо просрочившего ее уплату, выплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ, которая, в свою очередь, устанавливает, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Следует отметить, что указанное правило неприменимо, если в гарантии предусмотрены иные условия. Так, по делу о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с неисполнением банком требования общества о выплате, предусмотренной банковской гарантией, в удовлетворении требования отказано, поскольку в банковской гарантии установлен предел ответственности банка перед обществом, сумма процентов, предъявленная к взысканию, находится за ее пределами.

3. Судебная практика:

- Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14;

- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27;

- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.11.2012 по делу N А27-8775/2012;

- Постановление ФАС Московского округа от 12.12.2011 по делу N А41-16837/11;

- Постановление ФАС Московского округа от 25.10.2010 N КГ-А40/11399-10 по делу N А40-864/10-97-7;

- Постановление ФАС Московского округа от 23.12.2009 N КГ-А40/12357-09-1,2 по делу N А40-46258/09-10-313.

Статья 378. Прекращение банковской гарантии

Комментарий к статье 378

1. Действие банковской гарантии может быть прекращено исключительно в случаях, предусмотренных законом. Прекращение банковской гарантии подразумевает под собой прекращение обязательства гаранта по уплате бенефициару денежной суммы, обусловленной в банковской гарантии. Статья устанавливает четыре основания, влекущие прекращение гарантии:

1) оплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия. Данное основание вытекает из положения ст. 408 ГК РФ, предусматривающего прекращение обязательства исполнением. При этом обязательство должно быть исполнено надлежащим образом (оплата денежной суммы в полном размере, предусмотренном банковской гарантией, оплата в установленный срок), в ином случае оно будет считаться исполненным в части и не повлечет прекращение банковской гарантией. За гарантом в таком случае остается обязательство об уплате остатка обусловленной суммы либо штрафной санкции за просрочку оплаты, если это предусмотрено банковской гарантии. В таком случае банковская гарантия прекратит свое действие по исполнению невыполненной части обязательства;

2) окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана. Срок, на который выдана гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства. При его отсутствии гарантийное обязательство следует считать невозникшим. Требование бенефициара предоставляется до окончания определенного в гарантии срока, на который выдана банковская гарантия. Окончание срока, на который выдается гарантия, влечет прекращение банковской гарантии, а равно освобождает гаранта от обязательства произвести уплату денежной суммы по ней.

В судебной практике часто возникают споры, основанные на несоответствии срока банковской гарантии и срока исполнения принципалом основного обязательства. При разрешении таких споров суды исходят из того, что ГК РФ не требует, чтобы срок, на который выдана гарантия, был равен или превышал срок исполнения обязательства, которое обеспечивается гарантией. Суды, рассматривая споры по банковским гарантиям, не вправе оценивать действительность соответствующих сделок только с точки зрения наличия или отсутствия у них обеспечительной функции, так как, выдавая и принимая гарантию, гарант и бенефициар действуют своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих гражданских прав и обязанностей. Банковская гарантия, выданная на срок меньший, чем срок исполнения обеспеченного обязательства, не может быть признана недействительной по названному основанию, так как она обеспечивает иные обязательства, которые могут возникнуть между принципалом и бенефициаром до наступления срока исполнения основного обязательства (например, в связи с односторонним отказом от исполнения договора, расторжением договора, которые влекут возникновение у кредитора права требовать возмещения убытков, возврата предварительной платы и т.п.);

3) отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

4) отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств;

Отказ бенефициара от своих прав вытекает из общего положения гражданского законодательства, устанавливающего, что обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Отказ бенефициара от права требования по банковской гарантии может быть осуществлен двумя путями: направление гаранту письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств по банковской гарантии и возврат гаранту самой банковской гарантии. И то и другое действие в равной степени влекут правовое последствие в виде прекращения банковской гарантии.

Прекращение обязательства гаранта на основании оплаты гарантом суммы по банковской гарантии и окончания ее срока, а также направления бенефициаром заявления об освобождении гаранта от обязательств не зависит от того, возвращена ли ему гарантия.

2. Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала. Данное обязательство установлено в целях защиты интересов принципала, которому обеспечивается возможность своевременно принять необходимые меры в случае, если требование бенефициара предъявлено необоснованно или с нарушением условий.

3. Судебная практика:

- Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14;

- Определение ВАС РФ от 24.08.2011 N ВАС-11102/11 по делу N А52-3118/2010;

- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.09.2013 по делу N А70-8123/2012;

- Постановление ФАС Московского округа от 23.07.2007, 30.07.2007 N КГ-А40/6806-07 по делу N А40-41245/06-39-289;

- Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.09.2011 по делу N А32-34406/2010.

Статья 379. Регрессные требования гаранта к принципалу

Комментарий к статье 379

1. Основанием для права требования гарантом от принципала возмещения сумм, оплаченных бенефициару по банковской гарантии, является соглашение, заключенное между гарантом и принципалом.

Требование гаранта к принципалу носит характер регрессного требования, поскольку, по сути, принципал является обязанным лицом, от которого зависит выполнение обязательств по основному договору, на основании которого была выдана гарантия. Регресс представляет собой обратное требование о возмещении оплаченной денежной суммы, предъявляемое к обязанному лицу, в данном случае принципалу.

2. Соглашением может быть предусмотрен предел возмещения принципалом денежной суммы - он может ограничиваться исключительно суммой по банковской гарантии, либо включать иные расходы гаранта, которые он понес во исполнение своих обязательств по банковской гарантии, либо предусматривать суммы неустойки, выплаченной гарантом бенефициару за ненадлежащее выполнение своих обязательств по банковской гарантии. Если в соглашении не было предусмотрено право требования за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, гарант не может требовать от принципала возмещения им сумм, уплаченных в качестве неустойки. Гарант не вправе также требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии, сверх сумм, установленных в соответствующем соглашении, а также сверх тех, которые фактически были уплачены бенефициару.

3. Судебная практика:

- Постановление Президиума ВАС РФ от 11.12.2012 N 9053/12 по делу N А08-5561/2010-22Б;

- Постановление Президиума ВАС РФ от 17.08.2004 N 5106/04 по делу N А40-29334/03-51-252;

- Постановление ФАС Московского округа от 05.07.2005 N КГ-А40/5736-05-1,2.