Глава 18. Предоставление правовой охраны фирменным наименованиям

§ 1. Общие положения

До недавнего времени одним из ключевых и в то же время не разрешенных должным образом вопросов, связанных с правовой охраной фирменных наименований, являлся вопрос об основаниях, а соответственно, и о моменте возникновения исключительного права на их использование.

Действовавшее до введения в действие части четвертой ГК РФ законодательство подходило к разрешению указанного вопроса двояко. По смыслу абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ исключительное право на использование фирменного наименования возникало у юридического лица, являющегося коммерческой организацией, на основании регистрации такого наименования в установленном порядке. При этом порядок регистрации и использования фирменных наименований должен был определяться законом и иными правовыми актами в соответствии с правилами, установленными ГК РФ. В то же время согласно правилу ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности, обязательность применения которого закреплена в ст. 15 Конституции РФ, фирменное наименование должно охраняться во всех странах - участницах указанной Конвенции без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака. Правило ст. 8 Парижской конвенции было подтверждено формально действовавшим Положением о фирме от 22 июля 1927 г., в соответствии с которым право на фирму возникало с момента, когда фактически началось пользование фирмой, при условии соответствия ее установленным требованиям. При этом фирменное наименование не подлежало особой регистрации независимо от регистрации предприятия.

В юридической литературе указанная ситуация неоднократно подвергалась специальному рассмотрению, однако однозначных позиций относительно оснований возникновения права на фирму специалистам выработать не удалось <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 532 - 535; Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). М., 2000. С. 338 - 340; Охрана интеллектуальной собственности в России: Сборник законов, международных договоров, правил Роспатента с комментариями / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М., 2005. С. 576 (автор раздела - В.В. Орлова).

Так, В.О. Калятин полагал, что "если иностранное юридическое лицо сможет доказать, что в другой стране Парижского союза оно (фирменное наименование. - О.Г.) тем или иным способом охраняется, то ему должна быть предоставлена охрана в Российской Федерации не только при отсутствии регистрации данного фирменного наименования в России, но даже в случаях, если оно вообще не было зарегистрировано ни в одной стране" <1>. Что касается российских юридических лиц, то, по мнению В.О. Калятина, "право на фирменное наименование возникает с момента регистрации соответствующего юридического лица" <2>.

--------------------------------

<1> Калятин В.О. Указ. соч. С. 339.

<2> Там же. С. 338.

А.П. Сергеев придерживался иной точки зрения и считал, что "в России возникновение права на фирму как у иностранных, так и у российских юридических лиц не может увязываться с фактом специальной регистрации фирменного наименования, как и вообще зависеть в своих признании и охране от подобной регистрации" <1>. Аналогичную позицию занимала и В.В. Орлова, считающая, что "для возникновения исключительного права факта регистрации также не требуется", а "внесение в государственный реестр юридических лиц фирменного наименования поможет юридическому лицу при возникновении коллизии доказать приоритет на фирменное наименование, использовав при этом дату регистрации юридического лица и соответственно "дату регистрации" фирменного наименования" <2>.

--------------------------------

<1> Сергеев А.П. Указ. соч. С. 534.

<2> Охрана интеллектуальной собственности в России: Сборник законов, международных договоров, правил Роспатента с комментариями. С. 576.

Расхождения в оценках специалистов по поводу оснований возникновения исключительного права на использование фирменного наименования были обусловлены главным образом противоречивостью правового регулирования отношений в этой сфере, которая возникла вследствие введения в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее - Основы) <1>. До введения в действие Основ, т.е. до 3 августа 1992 г., правовая охрана фирменных наименований с объемом прав их обладателей, установленных как исключительные, осуществлялась на основании п. 8 Положения о фирме 1927 г. с момента фактического пользования фирмой в сделках, на вывесках, в объединениях, рекламе, на бланках, на счетах, на товарах, их упаковке и т.п. При этом, и данное обстоятельство следует подчеркнуть особо, существовала и регистрация фирменных наименований, не имевшая, правда, правоустанавливающего для обладателя фирмы значения. Указанная регистрация осуществлялась в соответствии с Положением "О торговой регистрации", утвержденным Постановлением ЦИК и СНК от 17 августа 1927 г. <2>.

--------------------------------

<1> Ведомости СССР. 1991. N 26. Ст. 733.

<2> СЗ СССР. 1927. N 49. Ст. 499.

Согласно п. 11 указанного Положения в торговый реестр подлежали занесению: номер по реестру, дата регистрации, фирменное наименование юридического лица, время открытия операций регистрируемым лицом, предмет деятельности и т.п.

После введения в действие Основ в качестве основания возникновения исключительного права на использование фирменного наименования устанавливалась его регистрация, которая осуществлялась в силу прямого указания закона путем включения фирменного наименования в государственный реестр юридических лиц. Юридические лица подлежали государственной регистрации в органах юстиции, а данные о такой регистрации, в том числе фирменное наименование, включались в республиканские реестры и единый общесоюзный реестр юридических лиц, открытые для всеобщего ознакомления. При этом согласно п. 6 Постановления Верховного Совета СССР от 31 мая 1991 г. "О введении в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик" <1> юридические лица, государственная регистрация которых была осуществлена до 1 января 1992 г., подлежали перерегистрации. Как подлежащие перерегистрации, так и вновь создаваемые юридические лица были обязаны представлять в регистрирующие органы свои учредительные документы, несоответствие которых требованиям действующего законодательства являлось основанием для отказа в государственной регистрации.

--------------------------------

<1> Ведомости СССР. 1991. N 26. Ст. 734.

Аналогичным образом решался вопрос о регистрации фирменных наименований и в законодательстве о предпринимательской деятельности, в частности в Законе СССР от 4 июня 1990 г. N 1529-1 "О предприятиях в СССР" <1> и в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <2>. Так, согласно ст. 6 Закона СССР "О предприятиях в СССР" государственная регистрация предприятия осуществлялась в исполнительном комитете районного, городского, районного в городе Совета народных депутатов по месту нахождения предприятия, а согласно ст. 34 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" - районным, городским, районным в городе Советом народных депутатов по месту учреждения предприятия. Государственные реестры велись соответственно Министерством финансов СССР и Министерством финансов РСФСР.

--------------------------------

<1> Ведомости СССР. 1990. N 25. Ст. 460.

<2> Ведомости РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418.

Таким образом, в начале 90-х годов прошлого столетия на первых этапах экономических преобразований и радикального пересмотра законодательства о предпринимательской деятельности регистрация фирменных наименований вне процедуры государственной регистрации или перерегистрации юридических лиц, в том числе предприятий, не вводилась. Однако основание возникновения исключительного права на использование фирменного наименования было заменено с фактического пользования фирмой на ее включение в государственный реестр юридических лиц. При этом вопрос об основаниях возникновения исключительного права на использование фирменного наименования иностранными юридическими лицами, их филиалами и представительствами, действующими на территории РФ без регистрации фирмы, оставался открытым.

С введением в действие в 1994 г. гл. 4 ГК РФ требования законодателя к наличию специальной регистрации фирменных наименований как основанию возникновения исключительного права на их использование проявились по сравнению с нормой ст. 149 Основ в более жесткой форме, посредством отказа от способа регистрации фирмы путем включения ее в государственный реестр юридических лиц и указания на специальный порядок регистрации фирменных наименований, который должен быть определен de lege ferenda. На практике использовалась схема опосредованной фиксации фирменных наименований в процессе государственной регистрации юридических лиц, т.е. по существу действовала отмененная модель регистрации фирменных наименований, закрепленная в свое время ст. 149 Основ. Об этом свидетельствуют, в частности, правила ст. ст. 1, 5, 11 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <1> и Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <2>. Действовавшая система внесения соответствующих записей о фирменном наименовании в Единый государственный реестр юридических лиц представляла собой сугубо формальную процедуру, своего рода техническую операцию, которая не предусматривала правовую экспертизу предложенного заявителем наименования, т.е. его проверку на соответствие требованиям действующего законодательства.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431.

<2> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586.

Впрочем, такая проверка, равно как и специальная регистрация фирменных наименований, не может быть установлена законодательством о государственной регистрации юридических лиц, ибо оно не призвано регулировать отношения, складывающиеся в связи с регистрацией фирменных наименований. В Единый государственный реестр юридических лиц согласно п. 1 ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" вносится не запись о регистрации фирменного наименования, а сведения о фирменном наименовании для коммерческих организаций. Указанная норма продублирована в приложении 2 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" <1>. Кстати говоря, сведения о полном и сокращенном наименовании юридического лица, в том числе о фирменном наименовании для коммерческих организаций на русском языке, подлежат включению (а не регистрации) не только в Единый государственный реестр юридических лиц, но и в Единый государственный реестр налогоплательщиков, Правила ведения которого установлены Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <2>.

--------------------------------

<1> Там же. Ст. 2585.

<2> СЗ РФ. 2004. N 10. Ст. 864.

Интересно отметить, что судебная практика автоматически восприняла регистрацию юридических лиц как одновременную регистрацию и их фирменных наименований, используя при этом, например, следующую формулу: "фирменные наименования и истца, и ответчика зарегистрированы в соответствии с действующим порядком государственной регистрации юридических лиц" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 июня 2001 г. по делу N А05-452/01-4/17 // Информационная система "Кодекс".

Таким образом, правило, сформулированное ранее в абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ и требовавшее регистрации фирменного наименования в качестве основания возникновения исключительного права на его использование, не могло подменяться технической операцией внесения сведений о юридическом лице в тот либо иной государственный реестр, поскольку в последнем случае отсутствует самостоятельный акт регистрации, требуемый по закону.

Избрав регистрационную схему признания фирменного наименования как условие возникновения исключительного права и не реализовав ее должным образом, законодатель тем самым поставил под сомнение не только наличие исключительного права на использование фирменных наименований у каждой из коммерческих организаций, прошедших процедуру государственной регистрации юридических лиц начиная с 8 декабря 1994 г., т.е. с даты введения в действие части первой ГК РФ, но и соответствие нормы абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ международным обязательствам РФ.

Сложилась достаточно запутанная и противоречивая ситуация. С одной стороны, требуемая по смыслу ст. 54 ГК РФ регистрация фирменных наименований была противоестественна по причине существования соответствующих международных обязательств РФ, а с другой - такой регистрации и не проводилось, что влекло за собой отсутствие исключительного права на использование фирменных наименований у зарегистрированных или перерегистрированных после 8 декабря 1994 г. коммерческих организаций.

Действующее законодательство формально не устанавливает регистрационную модель правовой охраны фирменных наименований. Согласно правилу, закрепленному в п. 1 ст. 1473 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Приведенная норма на первый взгляд согласуется с положениями ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности, поскольку "включение в реестр юридических лиц" не выступает актом обязательной регистрации. Однако законодатель придает указанному "включению" правоустанавливающее (легитимирующее) значение. Так, в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 1474 ГК РФ сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов РФ и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в Единый государственный реестр юридических лиц. Согласно п. 1 ст. 1475 ГК РФ на территории РФ действует исключительное право на фирменное наименование, включенное в Единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, попытка законодателя вернуться в международно-правовое поле в части предоставления охраны фирменному наименованию не увенчалась успехом. В этой связи нельзя согласиться с утверждением В.В. Орловой о том, что "устанавливаемый комментируемой нормой порядок предоставления правовой охраны фирменным наименованиям полностью соответствует требованиям Парижской конвенции по охране промышленной собственности" <1>.

--------------------------------

<1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части четвертой (постатейный) / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М., 2009. С. 614 (автор комментария к § 1 гл. 76 - В.В. Орлова).