3.6 Исключение и ограничение оговорок

об освобождении от ответственности

Следует отметить, что ответственность продавца за ущерб является особенно строгой в отношении его ответственности за несоответствующий товар, поскольку освобождение от ответственности в соответствии со ст. 79 Венской конвенции 1980 г. связано с препятствием, не позволяющим продавцу исполнить его обязательство по поставке. Так, освобождение от ответственности невозможно в случае, если у продавца была возможность поставить соответствующий товар. Следовательно, даже если имеет место событие, которое, будучи неизвестным продавцу, повлияет на его производственный процесс (например, неожиданный перебой в подаче электроэнергии от внешних источников), это не является оправданием для продавца, вследствие этого поставившего товар с недостатками, если можно было получить соответствующий товар от его собственного источника поставок или на рынке. Следовательно, предусмотренное ст. 79 освобождение от ответственности, как правило, предоставляется только в случае продажи индивидуализированных товаров, которые не могут быть заменены продавцом другими товарами, и, возможно, также если целая категория проданных товаров такого вида подверглась бы воздействию неизвестного события перед поставкой.

В отношении событий, имеющих место во время нахождения товара в пути, для продавца также может оказаться невозможно повлиять на то, что может с ним случиться. В этом смысле такие события находятся вне контроля самого продавца. Однако в соответствии со ст. 79.2 Венской конвенции 1980 г. продавец также несет ответственность за "неисполнение третьим лицом, привлеченным им для исполнения всего или части договора", и это в рамках купли-продажи на условиях DAT, DAP и DDP также включает в себя неисполнение обязательств перевозчиками, привлеченными для исполнения договора. Таким образом, в отношениях со своим покупателем продавец в качестве защиты может ссылаться только на события, находящиеся вне контроля таких перевозчиков, и также только в том случае, если ему станет известно о таких событиях настолько поздно, что у него не будет возможности поставить замещающий товар вместо того, который мог быть поврежден и, следовательно, является несоответствующим.

В свете повышенной ответственности, возникающей у продавца, можно понять, почему ответственность за несоответствующий товар часто уменьшается посредством различных оговорок об освобождении и ограничении ответственности.

Часто продавец использует оговорки об освобождении от ответственности, которые также можно найти под привлекательным подзаголовком "гарантии". Такая практика или скорее порочная практика отчасти объясняется еще одним важным элементом таких оговорок, а именно обязательством продавца в рамках гарантии устранить несоответствие. Так, продавец обычно обещает устранить такое несоответствие, как только он получит уведомление от покупателя. Это, однако, как правило, не предоставляет покупателю какого-либо средства защиты в дополнение к тем, которые фактически имеются у него в соответствии со ст. 46.3 Венской конвенции 1980 г. Дополнительной целью оговорок о гарантиях может являться более или менее точное указание на то, каким именно образом продавец должен устранить несоответствие, и как должны быть распределены между продавцом и покупателем возникшие расходы. Хотя в соответствии со ст. 48.1 Венской конвенции 1980 г. продавец может устранить несоответствие только за "свой счет", предусмотренные договором оговорки зачастую содержат положение о том, что покупатель должен направить несоответствующий товар за свой счет и на свой риск продавцу, тогда как продавец после устранения несоответствия должен направить этот товар обратно покупателю на свой риск и за свой счет. Описанная сейчас система объясняется тем, что продавцу в общем сложно знать заранее, где может находиться товар в момент возникновения права на устранение недостатков. Благодаря этому оговорки иногда также предусматривают обязанность покупателя возместить продавцу любые транспортные расходы и потерю времени, которые возникают при направлении персонала продавца к покупателю для устранения недостатков в товаре в помещениях продавца. Еще одной часто используемой альтернативой является возможность определить, что устранение продавцом недостатков зависит от конкретного местонахождения товара и что, если товар перемещается в другое место, любые дополнительные расходы должны оплачиваться покупателем (см., например, ст. 30 Orgalime S 2000).

При условии выполнения продавцом его обязательства устранить недостатки в соответствии с указанным выше, большинство содержащихся в договоре оговорок освобождают продавца от любой дополнительной ответственности, так что фактически все гарантии в отношении товара полностью исключаются. Тем не менее в некоторых случаях имеет место только исключение ответственности за некоторый вид убытков, например утрату или повреждение имущества, смерть или причинение вреда здоровью, упущенную выгоду, косвенный ущерб или так называемые непрямые убытки. Однако договоры с широким ограничением ответственности продавца в отношении несоответствия товаров зачастую также содержат специальную ответственность для него в случае просрочки (то есть в определенном процентном отношении от цены за часть просроченных товаров за каждую неделю просрочки, см. выше с. 161). В таких случаях может быть необходимым установить, подпадает ли требование покупателя под задержку или несоответствие, что не всегда является простым вопросом. Следует отметить, что Венская конвенция 1980 г. не проводит различия в этом отношении, поскольку право покупателя потребовать возмещение убытков применяется в равной степени как к задержке, так и к соответствию товаров (ст. 45.1 в сравнении со ст. ст. 74 - 77).

Попытка найти золотую середину была предпринята в разработанном ICC Типовом контракте купли-продажи. Во многих случаях для покупателя ситуация, когда он своевременно не получает товар или получает его своевременно, однако он не предоставляется в его распоряжение до того момента, пока продавец не устранит несоответствие, является более или менее аналогичной. Так, Типовой контракт в разделе Б, ст. 11.3 предусматривает право покупателя на получение заранее оцененных убытков (liquidated damages) за каждую полную неделю просрочки, начиная с даты уведомления о несоответствии и заканчивая поставкой замещающего товара или устранения несоответствия с тем же процентом (0,5%) применительно к просрочкам и с совокупным максимальным процентом в 5% за просрочку в поставке и задержку в устранении несоответствия. Кроме того, покупатель после расторжения договора имеет право на возмещение убытков в размере, не превышающем 10% от цены несоответствующего товара (ст. 11.5). Если покупатель решает сохранить несоответствующий товар, он имеет право на получение разницы в цене, не превышающей 15% от договорной цены товара. В разделе А, ст. 11 указывается, что покупатель может договориться с продавцом об увеличении вышеуказанных процентов или предусмотреть, что убытки должны компенсироваться каким-либо иным образом.

В Типовом контракте ICC купли-продажи освобождение продавца от ответственности за несоответствие также обусловлено эффективным устранением или исправлением несоответствия, либо поставкой замещающего товара. Если товар предназначен для перепродажи, то обычно недостаточно просто устранить его недостатки. Вместо этого альтернативой будет являться поставка замещающего товара. Полное освобождение продавца от ответственности будет особенно губительным для покупателя, если ему придется совершать покупку товара взамен. В таком случае это может обойтись ему существенно дороже, нежели просто уплата цены в рамках первоначальной купли-продажи товара. Как мы видели, у покупателя есть право требовать выплаты компенсации в связи с разницей между ценой сделки, совершенной взамен, и договорной ценой в соответствии со ст. 75 Венской конвенции 1980 г., а также возмещения любых дополнительных побочных убытков. Поскольку было бы неуместным или даже неразумным позволить покупателю нести бремя его экономических потерь в случае, если у него нет никакой иной приемлемой альтернативы, кроме как воспользоваться своим правом на расторжение договора, некоторые типовые проформы, такие как Orgalime S 2000, предусматривают, что в случае такого расторжения договора покупателю может быть выплачена компенсация, ограниченная определенным процентом от цены. В Orgalime S 2000 такой процент установлен в размере 15% от договорной цены (ст. 33 b; ср. Типовой контракт ICC международной купли-продажи, ст. 11.5, устанавливающая процент в размере 10%). Такое ограничение ответственности может также относиться к праву покупателя на уменьшение цены (см. Orgalime S 2000, ст. 33 a - 15%; также 15% в Типовом контракте ICC международной купли-продажи, ст. 11.6).